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      2017年新版有限公司章程解析(2)

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        第三十四條 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報紙上至少公告三次,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi),向清算組申報其債權(quán)。

        債權(quán)人申報其債權(quán),應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項,并提供證明材料,清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。

        第三十五條 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后,應(yīng)當(dāng)制定清算方案,并報股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。

        公司財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的,分別支付清算費(fèi)用,職工工資級別和勞動保險費(fèi)用,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)。

        公司財產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財產(chǎn),公司按照股東的出資比分例進(jìn)行分配。

        清算期間,公司不得開展新的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前,不得分配股東。

        第三十六條 因公司解散而清算,清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后,發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

        公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

        第三十七條 公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告,報股東會或者有關(guān)主管機(jī)構(gòu)確定,并報送公司登記機(jī)關(guān),申請公司注銷登記,公告公司終止。

        第十一章 公司財務(wù)會計制度

        第三十八條 公司按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政主管部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。

        第三十九條 公司應(yīng)當(dāng)每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告并依法經(jīng)審查驗證。財務(wù)會計報告包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表:

        1、資產(chǎn)負(fù)債表;

        2、損益表;

        3、現(xiàn)金流量表;

        4、財務(wù)情況說明表;

        5、利潤分配表。

        第四十條 公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告,依法經(jīng)審查驗證,并在制成后十五日內(nèi),報送公司全體股東。

        第四十一條 公司分配當(dāng)年稅后利潤時,應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金,并提取利潤的5%至10%列入公司法定的公益金,公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的,可不再提取。

        第四十二條 公司法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度公司虧損的,在依照前條現(xiàn)定提取法定公積金和法定公益金之前,應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

        第四十三條 公司提取的法定公益金用于本公司職工的集體福利。

        第四十四條 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤,按照股東的出資比例分配。

        第十二章 附則

        第四十五條 公司提交的申請材料和證明具備真實性、合法性、有效性,如有不實而造成法律后果的,由公司承擔(dān)責(zé)任。

        第四十六條 本章程經(jīng)股東簽名、蓋章,在公司注冊后生效。

        股東簽名(蓋章):

        年 月 日

        起草有限責(zé)任公司章程的注意事項

        修訂后的《公司法》順應(yīng)時代潮流,尊重公司自身規(guī)律,進(jìn)一步放寬和拓展了公司自治的內(nèi)容。鑒于有限責(zé)任公司兼具資合性及人合性的特征,其公司自治內(nèi)容較股份有限公司要寬泛許多,而公司自治又集中體現(xiàn)為公司章程的法律自治?,F(xiàn)將專屬于有限責(zé)任公司的章程自治內(nèi)容進(jìn)行探析。

        一、分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)

        股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資;股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。上述情況為有限責(zé)任公司行使分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)的常態(tài)。此種狀態(tài)下考量,現(xiàn)實中放大了有限責(zé)任公司資合性的因素,而忽視了人合性的特點。股東之所以結(jié)社創(chuàng)設(shè)有限責(zé)任公司,基于人的了解及獨立法人財產(chǎn)權(quán)形成的有限責(zé)任應(yīng)是主要動力。相比于是否創(chuàng)辦公司、與誰合作創(chuàng)辦公司,有限責(zé)任公司的財務(wù)分配應(yīng)是下位的概念,因此修訂后的《公司法》注意到上述問題,賦予全體股東約定不按照出資比例行使分紅、優(yōu)先認(rèn)股及表決的權(quán)利。為了避免事發(fā)時股東決議形成的困難,更為了公司的持久穩(wěn)固,公司結(jié)合自身實際,如果需要對不按照出資比例分紅、優(yōu)先認(rèn)股、行使表決權(quán)做出約定,應(yīng)明確載于公司章程之上。

        二、股東會的召集次數(shù)和通知時間

        有限責(zé)任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。針對次數(shù)的限定,應(yīng)結(jié)合公司規(guī)模、股東人數(shù)、股東出任董事的人數(shù)等因素確定。一般情況下,股東人數(shù)少,且居住集中的,可以適當(dāng)規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多,且居住分散的情況,董事會成員多由主要股東出任的情況,可以適當(dāng)減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權(quán)力機(jī)構(gòu),定期會議多者不亦超出二個月一次,少者亦不應(yīng)低于半年一次,建議每季度一次為宜。

        至于召開股東會會議,通知全體股東的時間。定期會議,一般于會議召開前10天為宜;臨時會議,因是在非正常情況下的特殊安排,應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間,可考慮3至5天為宜??傊?,召開股東會會議,《公司法》會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化,因此公司章程很有必要在《公司法》的授權(quán)性規(guī)范下進(jìn)行適宜調(diào)整。

        三、股東會的議事方式和表決程序

        按照《公司法》的規(guī)定,股東會的議事方式和表決程序,除該法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多,放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊,建議作為公司章程附件,綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容,單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。

        作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”,一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容:1、股東會的職權(quán);2、首次股東會;3、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5、會議的召集和主持;6、會議召集的例外;7、決議的形成;8、非會議形式產(chǎn)生決議的條件;9、會議記錄。

        四、董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期

        董事會既是股東會的執(zhí)行機(jī)關(guān),又是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān),處于公司日常運(yùn)作的核心地位。公司章程依法要對董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期做出準(zhǔn)確、適宜、可控的規(guī)定。

        有限責(zé)任公司董事會成員的數(shù)額,一般狀態(tài)下,公司章程要在3至13人之間進(jìn)行確定,中小型企業(yè)5人或7人為宜,大型企業(yè)一般應(yīng)為9人以上的單數(shù)。

        基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強(qiáng)的特點,董事長、副董事長,由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司,一般不宜比照股份有限公司,由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。

        關(guān)于董事的任期,在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下,董事任期按最高上限3年即可。非此情況下,可考慮每年改選一次。

        五、董事會的議事方式和表決程序

        董事會的議事方式和表決程序,因內(nèi)容多、又具有獨立性和程序性強(qiáng)的特征,宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”,作為公司章程附件的形式出現(xiàn)。其基本內(nèi)容為:1、董事會的職權(quán);2、閉會期間的權(quán)力行使問題;3、董事的任期;4、會議的次數(shù)和通知;5、會議的出席;6、會議的召集和主持;7、決議的形成;8、會議記錄。

        六、執(zhí)行董事的職權(quán)

        股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以放棄董事會的設(shè)置,僅設(shè)一名執(zhí)行董事?!豆痉ā凡⑹跈?quán)公司章程對執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下,一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位,公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán),宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有:制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;聘任公司高級管理人員。

        七、經(jīng)理的職權(quán)

        經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項,但現(xiàn)實中一般會設(shè)此崗,公司章程在沒有特別規(guī)定之下,《公司法》賦予的是一個強(qiáng)勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu),征信體系的殘缺,職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護(hù)股東利益,防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生,公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會或董事長,根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權(quán),適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作,公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。

        八、監(jiān)事會的設(shè)立與組成

        設(shè)立監(jiān)事會的有限責(zé)任公司,其成員不得少于三人,實踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是,基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念,《公司法》規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā),公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會,僅設(shè)二名監(jiān)事,應(yīng)為務(wù)實之舉。

        九、監(jiān)事會的議事方式和表決程序

        監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分,與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同,鑒于其獨立性、程序性強(qiáng)的特點,宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)?;緝?nèi)容應(yīng)含:1、監(jiān)事會的職權(quán);2、監(jiān)事的任期;3、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5、會議的召集和主持;6、決議的形成;7、會議記錄。

        十、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

        在資本維持、資本不變、資本法定三原則的框架內(nèi),有限責(zé)任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先,股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。此種情況下,僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量,不會產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī)。當(dāng)股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊,尤其是股東較少的小型公司,由于外人受讓股權(quán)有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機(jī)。然而,根據(jù)《公司法》的規(guī)定,在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下,股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法終局禁止的。原因是:股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意,但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。

        鑒于上述情況,公司章程應(yīng)因企制宜,對向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定?,F(xiàn)實中,小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。原因是:股東如果認(rèn)為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害,完全可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決,除此之外,公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司,對股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴(yán),但相比公司法的一般性規(guī)定,公司章程還是應(yīng)適當(dāng)從嚴(yán)。

        十一、股東資格的繼承

        在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下,自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式,與上述股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似,勢必產(chǎn)生有限責(zé)任公司的信任危機(jī)。因此,繼承與否,公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。但為了保護(hù)死亡股東及其親屬的利益,公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下,其他股東按持股的比例負(fù)有收購其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。

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