新公司法對出資的規(guī)定有哪些(2)
新公司法對出資的規(guī)定有哪些
新公司法關(guān)于出資方式的規(guī)定
[摘要]本文從公司資本三原則出發(fā)，通過介紹新《公司法》中關(guān)于出資方式的規(guī)定;分析了新《公司法》中非貨幣(現(xiàn)物)出資易出現(xiàn)的問題及解決;并介紹了我國新《公司法》中未列舉的出資方式。最后提出對我國當(dāng)前公司出資方式的觀點(diǎn)。
[關(guān)鍵字]出資方式 非貨幣(現(xiàn)物)出資
公司資本制度始終是作為公司制度中最為核心的部分而存在的，并為現(xiàn)代公司制度的形成和發(fā)展創(chuàng)造了條件。
為保證公司資本的穩(wěn)定性和股東有限責(zé)任的基本理論，大陸法系規(guī)定了公司資本三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。大陸法系國家以資本三原則為基礎(chǔ)，確認(rèn)了法定資本制。
資本確定原則，指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。其優(yōu)點(diǎn)是保證公司資本的真實(shí)可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為。
資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時也為了避免股東對公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動的正常進(jìn)行。
資本不變原則，是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對不可改變。資本不變原則是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權(quán)人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔(dān)過多的風(fēng)險，損害了股東的利益。
一、關(guān)于出資方式的規(guī)定
出資方式也稱出資財(cái)產(chǎn)種類，是《公司法》上一個較為復(fù)雜的問題。在對公司股東出資方式的規(guī)定上，各國公司法基本趨于一致，即法定出資財(cái)產(chǎn)的種類，既可以是現(xiàn)金，也可以是實(shí)物或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
(一)國外
日本《有限公司法》規(guī)定：“股東全額繳納出資或全部給付現(xiàn)物出資標(biāo)的財(cái)產(chǎn)。”的國法也允許公司的股東現(xiàn)物出資、實(shí)物或?qū)嵨锝邮?。法國《商事公司法》?8條：“公司股份是以實(shí)物或現(xiàn)物出資人購得，股東必須認(rèn)足全部股份，并全部予以繳納。”
(二)我國
我國新《公司法》第二十七條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”
新《公司法》第八十三條規(guī)定：“發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。“
可見，我國新《公司法》關(guān)于出資方式的規(guī)定有兩個特點(diǎn)：第一，出資方式采用了立法列舉式和概括式相結(jié)合的規(guī)定。第二，列舉的方式可分為貨幣、非貨幣出資兩種。非貨幣出資也可稱為現(xiàn)物出資。
新《公司法》修正了原公司法對出資方式規(guī)定的不足，既增加了列舉的可以出資的形式，同時采取了概括的方式將其他現(xiàn)在或?qū)砜梢宰鳛榉秦泿懦鲑Y但沒有被列舉出來的形式包括在內(nèi)。并通過但書的方式將法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)排除在外。
二、我國新公司法列舉的出資方式
新《公司法》將出資方式分為貨幣出資和非貨幣(現(xiàn)物)出資兩種方式。
(一)貨幣出資
為了使公司資本中有足夠的現(xiàn)金來滿足公司運(yùn)營的需要，許多國家的公司法，特別是大陸法系國家的公司法，大都對現(xiàn)金出資下限做出了規(guī)定?！兑獯罄穹ǖ洹返?329條規(guī)定，設(shè)立公司必須將至少3/10的出資額以現(xiàn)金形式存入信貸銀行，將現(xiàn)金出資規(guī)定為占公司總資本的33%;《德國股份公司法》第33條a(1)規(guī)定，現(xiàn)金出資所要求支付的款項(xiàng)不得低于股票最低發(fā)行價格或者溢價的25%;奧地利地現(xiàn)金出資比例限額與此相同;比利時、瑞士、盧森堡都要求現(xiàn)金出資的下限為公司總資本的20%。
我國《公司法》第二十七條第三款規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。” 第二十八條規(guī)定：“股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。”
《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》第七條規(guī)定：“ 注冊資本中以貨幣出資的，股東應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)繳的出資足額存入新設(shè)立公司所在地銀行的“專用帳戶”。公司成立前，任何單位和個人不得動用“專用帳戶”內(nèi)的資金。
“專用帳戶”的開立、撤銷及該帳戶資金的劃轉(zhuǎn)，按照中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。“
(二)非貨幣(現(xiàn)物)出資
對于非貨幣(現(xiàn)物)出資的比例，我國新《公司法》未作明確規(guī)定，但從《公司法》第二十七條第三款規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。”，可推出非貨幣(現(xiàn)物)出資的比例可以不超過百分之七十。
1.實(shí)物
即民法上的物，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)等有形財(cái)產(chǎn)。股東在以實(shí)物出資時必須對該物擁有完整的所有權(quán)或處分權(quán)，以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物或從他人處租賃而來的實(shí)物，不得用來出資。我國《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第八條第三款規(guī)定：“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價出資。”
許多國家公司法都允許股東分期繳納出資，但是，對于以實(shí)物出資的，各國公司法卻都規(guī)定必須一次繳清。如法國《商事公司法》第75條規(guī)定：“實(shí)物股份，應(yīng)自發(fā)行之日起全部予以繳清。”
對于實(shí)物出資，我國《公司法》第二十八條 規(guī)定：“以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》第八條規(guī)定：“ 注冊資本中以實(shí)物出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就實(shí)物轉(zhuǎn)移的方式、期限等做出規(guī)定。實(shí)物中須辦理過戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理過戶手續(xù)，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。”
可見，我國對于實(shí)物出資要求一次全部付清并辦理實(shí)物出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
2.知識產(chǎn)權(quán)
按照《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定(TRIPS)》規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容包括：“1版權(quán)及相關(guān)權(quán)利 2商標(biāo)3地理標(biāo)志 4工業(yè)設(shè)計(jì)5專利6集成電路的外觀設(shè)計(jì)(布圖)7對未公開信息的保護(hù)8在契約性許可中對反競爭行為的控制。”
可見，知識產(chǎn)權(quán)涉及的內(nèi)容極為廣泛，而且隨著科技的不斷發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)的涵蓋范圍必將日益擴(kuò)大。
對于股東出資的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)依法評估作價。
以知識產(chǎn)權(quán)出資時應(yīng)當(dāng)明確權(quán)屬，以防止出資入股后引發(fā)權(quán)屬爭議而影響公司的穩(wěn)定。投資者在以知識產(chǎn)權(quán)出資時，應(yīng)當(dāng)提供知識產(chǎn)權(quán)證書等有關(guān)證明材料，并明確該知識產(chǎn)權(quán)尚在法定的保護(hù)期內(nèi)。對于股東出資的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)依法評估作價。并且對于外購得與自創(chuàng)的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分進(jìn)行評估。以知識產(chǎn)權(quán)出資不得超過相關(guān)的法定比例并符合相關(guān)的法律規(guī)定。
3.土地使用權(quán)
我國新《公司法》規(guī)定股東可以用土地使用權(quán)作價出資。就現(xiàn)行的法律環(huán)境下以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意以下四點(diǎn)：①是土地使用權(quán)的出資，而不是所有權(quán)的出資;②用于出資的土地使用權(quán)只能是國有的使用權(quán)，而不能是集體土地的使用權(quán);③用于出資的土地使用權(quán)只能是出讓土地使用權(quán)，而不能是劃撥土地使用權(quán);④用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)是未設(shè)負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)。
三、非貨幣(現(xiàn)物)出資易出現(xiàn)的問題及解決
(一)、價值波動、具有一定期限
由于實(shí)物具有損耗性及物價變動性，而知識產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)既會出現(xiàn)相應(yīng)的價值波動，同時都具有一定的期限性，所以會造成非貨幣(現(xiàn)物)出資與公司資本維持原則相沖突。
出資人以非貨幣(現(xiàn)物)出資與公司資本維持原則的沖突。一個表現(xiàn)是知識產(chǎn)權(quán)的有效期、土地使用權(quán)的期限如果短于公司的經(jīng)營期限，則實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于該非貨幣(現(xiàn)物)出資人變相抽回了其出資;另一個表現(xiàn)是，非貨幣(現(xiàn)物)的價值具有不穩(wěn)定性，知識產(chǎn)權(quán)的價值與對知識產(chǎn)權(quán)的使用情況以及使用該知識產(chǎn)權(quán)的商品質(zhì)量狀況息息相關(guān)，同時與新技術(shù)的開發(fā)運(yùn)用情況以及市場變化關(guān)系密切，而土地使用權(quán)的價值受使用項(xiàng)目、城市開發(fā)、社會發(fā)展等諸多因素影響，一旦用作為出資的非貨幣(現(xiàn)物)價值波動致使低于其出資入股時的評估價值，則亦與公司資本維持原則相悖。
該如何解決該問題呢?可以通過以下措施：
首先，為了實(shí)現(xiàn)公司資本維持原則，對用作出資的非貨幣(現(xiàn)物)出資的有效期短于公司經(jīng)營期的情況，可通過知識產(chǎn)權(quán)出資合同的約定加以規(guī)制。
其次，公司存續(xù)期間非貨幣(現(xiàn)物)出資資本的價值波動，如果屬于股東用非貨幣(現(xiàn)物)出資出資不實(shí)，則應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行我國《公司法》第三十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”和第九十四條第二款規(guī)定：“股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。”
公司存續(xù)期間非貨幣(現(xiàn)物)出資資本的價值波動，如果屬于在公司存續(xù)期間用作出資的非貨幣(現(xiàn)物)出資發(fā)生貶值，則不宜援引上述公司法規(guī)定，可以通過從非貨幣(現(xiàn)物)出資的收益或企業(yè)稅后利潤中按照價值自然減損價值提取相應(yīng)的價款作為補(bǔ)足資金。從而達(dá)到保證資本維持的目的。因?yàn)椴徽撌枪镜亩惡罄麧欉€是公積金均無此項(xiàng)補(bǔ)足功能。
最后，應(yīng)當(dāng)在《公司法》中增加股東出資不實(shí)或不當(dāng)?shù)?ldquo;董事連帶責(zé)任”。這樣規(guī)定，不僅能確保公司資本維持原則的落實(shí)以及非貨幣(現(xiàn)物)出資出資人資本填補(bǔ)義務(wù)的履行，而且會促使公司成立時的董事審慎對待非貨幣(現(xiàn)物)出資出資，恪盡職責(zé)，防患于未然。這一點(diǎn)對國有資產(chǎn)占有者與外商舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)尤為重要，股東出資不實(shí)的“董事連帶責(zé)任”，可以在一定程度上減少國有企業(yè)與外商勾結(jié)低估國有資產(chǎn)，損害國家利益的現(xiàn)象。
(二)、價值評估
對非貨幣(現(xiàn)物)出資的評估，也就是將其價值折算為現(xiàn)金，并換算成公司的股份。評估的過程也就是將非貨幣(現(xiàn)物)出資確定為公司股份的過程。
隨著股東出資種類的逐漸放寬，對于股東出資之鑒價，即至關(guān)重要。對于資本維持原則、債權(quán)人之權(quán)益以及其他之股東，均有相當(dāng)之影響。
以無形資產(chǎn)出資時潮流所趨，本身應(yīng)無任何不當(dāng)。蓋以無形資產(chǎn)充作資本之問題核心，應(yīng)在于無形資產(chǎn)之鑒價，此實(shí)為本條實(shí)務(wù)操作上之重要關(guān)鍵。
可見，對非貨幣(現(xiàn)物)出資的價值評估是極其重要的。
1.國外的做法
國外公司法一般對此規(guī)定都較為詳細(xì)，如法國《商事公司法》第40條：“公司章程必須載明對每筆實(shí)物出資所作的評估。評估后應(yīng)根據(jù)章程附件由投資評估員制作并承擔(dān)責(zé)任的報(bào)告進(jìn)行。投資評估員由未來股東一致同意指定。”“但未經(jīng)股東一致同意可決定，在任意一筆實(shí)際出資的評估均未超過5萬法郎，且不經(jīng)投資評估員評估的所有實(shí)際出資的總價值不超過公司資產(chǎn)的二分之一的情況下，可不必請投資評估員進(jìn)行評估。[9]
2.我國的規(guī)定
新《公司法》第二十七條第二款規(guī)定：“對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條規(guī)定：“ 作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。”第十三條規(guī)定：“ 《公司法》規(guī)定必須進(jìn)行評估作價的出資，須由經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的評估機(jī)構(gòu)評估作價。國有資產(chǎn)評估結(jié)果依法須由有關(guān)行政主管部門確認(rèn)的，由法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的部門進(jìn)行確認(rèn);非國有資產(chǎn)評估結(jié)果或者依法不需進(jìn)行確認(rèn)的國有資產(chǎn)評估結(jié)果，由股東或者發(fā)起人認(rèn)可，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證。”
3.進(jìn)行非貨幣(現(xiàn)物)價值評估需確定的內(nèi)容
?、僭u估原則
國家國有資產(chǎn)管理局96年5月7日轉(zhuǎn)發(fā)由中國資產(chǎn)評估協(xié)會制定的《資產(chǎn)評估操作規(guī)范意見(試行)》規(guī)定：“遵循獨(dú)立性、客觀性、科學(xué)性工作原則。”
?、谠u估機(jī)構(gòu)
新公司法第二十七條第二款：“對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”即新公司法對評估機(jī)構(gòu)未作規(guī)定?！豆咀再Y本登記管理規(guī)定》第六條規(guī)定：“《公司法》規(guī)定必須進(jìn)行評估作價的出資，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。”
但對評估機(jī)構(gòu)的選擇程序、方法、決定機(jī)關(guān)等未作規(guī)定。這容易出現(xiàn)以下問題：第一，出資股東會選擇對其有利的評估機(jī)構(gòu)，而評估機(jī)構(gòu)也會由于利益原因使其對評估物做出高評。雖然，新《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定了對于不實(shí)評估的懲罰措施，但由于許多資產(chǎn)的價值確實(shí)難以評估，這就會給出資者、評估機(jī)構(gòu)可乘之機(jī)。第二，其他股東如果對評估機(jī)構(gòu)的選擇、評估結(jié)果不認(rèn)可時，該如何解決?無相應(yīng)的法律根據(jù)。
③評估方法
指確定資產(chǎn)現(xiàn)行公允價格的特定規(guī)程?，F(xiàn)行市價法、收益現(xiàn)值法、重置成本法和清算價格法。除清算價格法是在企業(yè)清算時資產(chǎn)變現(xiàn)價格確定方法外，其他均無明確規(guī)定。而對同一資產(chǎn)采用不同評估方法時，會產(chǎn)生較大的價值差異。這也為不實(shí)評估創(chuàng)造了條件。
4.我國應(yīng)建立公示、檢查制度
為保證對非貨幣(現(xiàn)物)出資財(cái)產(chǎn)的評估的公正性，一些國家還對評估設(shè)置了相應(yīng)的程序。如德國規(guī)定的公示制度;就是以公司章程對非貨幣(現(xiàn)物)出資財(cái)產(chǎn)進(jìn)行記載，通過公司章程的公開，增加非貨幣(現(xiàn)物)出資財(cái)產(chǎn)的透明度，達(dá)到公示、監(jiān)督的目的，使出資者負(fù)有客觀地按照章程所定實(shí)數(shù)繳納出資的義務(wù)。檢查制度，包括公司董事及監(jiān)事檢查股東出資的真實(shí)情況和公司登記機(jī)關(guān)對股東的檢查。
我國新《公司法》沒有對公示、檢查制度作出規(guī)定。
四、我國新公司法未列舉的出資方式
1.勞務(wù)出資
勞務(wù)出資是公司資本制度上的一種爭議較大但頗具研究價值的出資方式。以勞務(wù)出資，理論界爭議較多，各國規(guī)定不同。英美法系國家傾向于認(rèn)可，其中英國通過判例確定的原則認(rèn)為提供勞務(wù)以獲取股權(quán)的協(xié)議是可以接受的，美國原來只允許已完成的勞務(wù)為出資，但后期修訂的公司法也允許“將來的勞務(wù)”成為出資。大陸法系國家則大多數(shù)采取否定的態(tài)度，法國是少數(shù)幾個允許以特定勞務(wù)出資的大陸法系國家。
對于勞務(wù)出資，雖然新《公司法》沒有明確禁止，但修改后的《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條第二款明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價出資。”即將勞務(wù)排除在出資方式之外。
2.商譽(yù)出資
所謂商譽(yù)就是商事主體在商事活動過程中所具有的客觀償債能力和主觀履行意愿在社會商獲得的綜合評價，是由多種因素共同作用而形成的無形資產(chǎn)。
有家評估機(jī)構(gòu)對可口可樂的商譽(yù)進(jìn)行評估，其商譽(yù)價值可達(dá)200億美元，美國微軟公司的商譽(yù)價值竟被一家權(quán)威機(jī)構(gòu)評估為500億美元。
由此可見，商譽(yù)之可貴，將其排除在出資方式之外顯然不妥。
《法國公司法》允許以商譽(yù)出資，日本學(xué)者認(rèn)為財(cái)產(chǎn)出資中包括商譽(yù)。
國際多邊投資協(xié)議中，商譽(yù)與版權(quán)、專利、商標(biāo)等都是可以用于出資的方式。
對于商譽(yù)出資，雖然新《公司法》沒有明確禁止，但修改后《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條第二款明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價出資。”即將商譽(yù)排除在出資方式之外。
商譽(yù)出資利于促使公司、企業(yè)增加信譽(yù)，尤其在我國當(dāng)前公司、企業(yè)誠信缺失的情況下更為重要。
3.股權(quán)出資
其他國家、地區(qū)的規(guī)定：
①明文禁止：以法國《商事合同法》第43條：“公司股份不得已可轉(zhuǎn)讓的證券來代表。”
②部分允許：美國《示范公司法》第6.21條(b)：“董事會可以認(rèn)可發(fā)行股票，為此而收受價金，該價金可包括一切有形或無形財(cái)產(chǎn)，或是能使公司享受的利益，這包含現(xiàn)金、付款證書、已提供勞務(wù)、提供勞務(wù)的合同或公司的其他證券。
③不作具體規(guī)定：如德國《有限責(zé)任公司法》，既沒有明文允許，也沒有做出禁止性的規(guī)定，類似的還有我國臺灣地區(qū)的《公司法》和香港地區(qū)的《公司條例》。
我國《公司法》第二十七條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”應(yīng)當(dāng)包括股份出資方式。
4.債權(quán)出資
形式上分為一般債權(quán)、債券債權(quán)，后者如可以流通、轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)允許作為出資方式。
我國公司實(shí)踐中涉及的債權(quán)出資主要是“債轉(zhuǎn)股”。指股東以對公司的債權(quán)抵繳股款，其實(shí)質(zhì)是指以對公司的債權(quán)作為出資。對此，德國、日本等不少大陸法系國家都采用禁止態(tài)度，其立法目的是確保公司資本的充實(shí)。因?yàn)橐詡鶛?quán)抵作股款不但有假債權(quán)問題而且可以逃避財(cái)產(chǎn)出資之嚴(yán)格審核程序，易滋流弊。但在英美法系國家，以與共思想抵消之債權(quán)出資，則多被允許。由于以債做股可抵消公司的負(fù)債，從而致使公司的凈資產(chǎn)增加，也便于公司融資，因而現(xiàn)在大陸法系國家主張解除禁令的呼聲越來越高。
我國在公司制改造中，尤其是對負(fù)債較多的國有企業(yè)進(jìn)行的公司制改造，也采取了債改股的做法，即將企業(yè)原有的債權(quán)人轉(zhuǎn)換為改制后公司的股東。這實(shí)際上是將債權(quán)作為股東出資的標(biāo)的物。這種做法盡管信《公司法》上沒有相應(yīng)的依據(jù)，但由于對國有企業(yè)改制有著積極的意義，因此得到政府的支持和鼓勵。但也必須看到，債轉(zhuǎn)股也存在著弊端，主要涉及公司資本的真實(shí)及中小股東利益的維護(hù)問題。因此，還需要進(jìn)一步研究。
五、對我國當(dāng)前公司出資方式的觀點(diǎn)
究竟何種標(biāo)的物具有出資的資格，有學(xué)者歸納為以下幾點(diǎn)：①確定性，即出資必須特定化。②價值的現(xiàn)存性。③價格評估的可能性。④具有公司目的框架內(nèi)的收益能力既有益性。⑤可獨(dú)立轉(zhuǎn)讓性。
美國模范公司法就股東出資之標(biāo)的則寬松許多。依其第6.21條(b)之規(guī)定：“董事會授權(quán)發(fā)行股份時，其對價值得為有形或無形之財(cái)產(chǎn)，或給予公司制利益，包括現(xiàn)金、本票、已提供之勞務(wù)、將提供勞務(wù)之契約或公司之其他政權(quán)。”其系強(qiáng)調(diào)“對價”之概念，而將出資標(biāo)的放寬，依該規(guī)定，幾乎一切有形無形的財(cái)產(chǎn)均得為出資的標(biāo)的。依學(xué)者的看法，包括債務(wù)之減免、訴訟權(quán)之放棄，甚至給與慈善事業(yè)股份所獲得之名譽(yù)都可以作為出資之標(biāo)的。美國修正模范公司法的做法頗值贊同。在知識經(jīng)濟(jì)的時代多樣化、無休化的財(cái)產(chǎn)形勢越來越多，以發(fā)行股票的“對價”的觀點(diǎn)來看，只要是任何公司事業(yè)所需要之財(cái)產(chǎn)與權(quán)利而具有一定實(shí)際經(jīng)濟(jì)價值者，應(yīng)該都可以作為換取股份的對價。故立法論上，本法應(yīng)該盡量減少對其之限制，將出資種類適度放寬。
從我國新《公司法》第二十七條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資。”的立法本意以及從發(fā)行股票的“對價”的觀點(diǎn)來看，只要是公司所需要的、可以通過用貨幣進(jìn)行估價、可以依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)都應(yīng)當(dāng)可以作為出資標(biāo)的。
或許有謂，如將出資之標(biāo)的大量放寬，而讓許多不確定價值或是難以確定客觀價值之法律上權(quán)利或是利益均可以成為出資之標(biāo)的，可能有灌水股的情形發(fā)生，某種程度上亦違反資本維持原則，而對債權(quán)人之保護(hù)不周。然實(shí)則對于出資冒濫虛偽之防堵方式，并不在于限制出資之標(biāo)的，而是在于董事會是否能夠嚴(yán)格把關(guān)以及公正的鑒價機(jī)制是否能運(yùn)作良好?；旧希灰∪聶?quán)責(zé)之機(jī)制，放寬出資之種類對公司綢子裨益更甚。
所以，建立起專業(yè)且獨(dú)立的各種資產(chǎn)的鑒價機(jī)制，并建立起相應(yīng)的公示、監(jiān)督、檢查制度;從而將更多、更廣泛的財(cái)產(chǎn)納入公司的出資方式。比起確定哪些資產(chǎn)可以作為出資方式、哪些資產(chǎn)不可以作為出資方式;就顯得更利于公司的發(fā)展、更符合時代的發(fā)展、更具有現(xiàn)實(shí)意義。
參考文獻(xiàn)：
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[10]周有蘇：《新公司法論》法律出版社2006年版，第141～142頁頁。
[11]吳春歧主編：《公司法》，中國政法大學(xué)出版社2006年版，第11～120頁。
[12]吳春歧主編：《公司法》，中國政法大學(xué)出版社2006年版，第121頁。
[13]高波：“人力資本價值評估”，載《環(huán)球》1998年第6期。
[14]段勇：“股東出資若干法律制度研究”，載《政治與法律》1998年第6期。
[15]金邦貴譯：《法國商法典》，中國法制出版社2000年版，第105頁。
[16]參見卞耀武：《當(dāng)代外國公司法》，法律出版社1995年版，第26頁。
[17]周友蘇：《新公司法論》，法律出版社2006年版，第147頁。
[18]參見馮果：“股東現(xiàn)物出資若干問題研究”，載《中國法學(xué)》1999年第6期。
[19]周友蘇：《新公司法論》，法律出版社2006年版，第149頁。
[20]馮果：《現(xiàn)代公司資本制度比較研究》，武漢大學(xué)出版社2002年版，第46～48頁。
[21]王文宇：《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社，2004年版，第218～219頁。
[22]王文宇：《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社，2004年版，第219頁。
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