計算機病毒發(fā)展的現(xiàn)狀
隨著電腦不斷地影響我們的生活，電腦病毒也隨著各種網(wǎng)絡(luò)，磁盤等等日新月異的方式企圖入侵我們的家用電腦、公司電腦，嚴重影響了我們使用計算機與網(wǎng)絡(luò)。下面是學(xué)習(xí)啦小編收集整理的計算機病毒發(fā)展的現(xiàn)狀，希望對大家有幫助~~
計算機病毒發(fā)展的現(xiàn)狀
計算機病毒(Computer Virus)是指編制或在計算機程序中插入破壞計算機功能或毀壞數(shù)據(jù)，影響計算機使用并能自我復(fù)制的一種指令或程序代碼。它具有可隱藏性、可傳播性、可潛伏性、可激發(fā)性和巨大危害性等特征。特別是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，計算機病毒更易于傳播，其危害性更大。因而，本文試圖從這一角度出發(fā)探討在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下制作、傳播計算機病毒犯罪的現(xiàn)狀、成因及因此應(yīng)采取的立法對策。
一、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下制作、傳播計算機病毒犯罪的現(xiàn)狀
計算機病毒最早產(chǎn)生于美國電報電話公司的貝爾實驗室，目前全世界已發(fā)現(xiàn)的計算機病毒已達上萬種之多。我國自1989年發(fā)現(xiàn)病毒，迄今已發(fā)現(xiàn)的病毒數(shù)以千計，其中也有許多“國產(chǎn)”病毒。隨著計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)在提供信息共享與便捷的同時，也為計算機病毒的傳播提供了良好的環(huán)境，因而其破壞性更為巨大。在當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下計算機病毒的犯罪趨勢主要表現(xiàn)為：
1.計算機病毒犯罪在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下帶來的經(jīng)濟損失呈上升趨勢。計算機病毒產(chǎn)生之初，人們對其危害性往往認識不清，自1988年下半年莫里斯(Morris)制作的“因特網(wǎng)蠕蟲”病毒致使美國軍方計算機網(wǎng)絡(luò)全面癱瘓，其經(jīng)濟損失達六千萬美元后，人們才開始關(guān)注它。隨著網(wǎng)絡(luò)的民用化，網(wǎng)絡(luò)取得了突飛猛進的發(fā)展，給人們帶來信息的便利，展示了21世紀信息社會的巨大魅力。但計算機病毒似乎與網(wǎng)絡(luò)“形影相連”，給人們巨大的警示：網(wǎng)絡(luò)不是凈土。
1999年“曼里沙”(Melissa)病毒借助英特網(wǎng)通過電子郵件而造成全世界大批網(wǎng)絡(luò)癱瘓。同年4月26日爆發(fā)的“CIH”病毒對全球六千多萬臺計算機造成嚴重損害，僅我國的經(jīng)濟損失便超過億元人民幣。2000年5月4日“愛蟲”病毒再次泛濫全球，其經(jīng)濟損失高達百億美元。上列數(shù)據(jù)表明，計算機病毒犯罪的經(jīng)濟危害觸目驚心。
2.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下制作、傳播計算機病毒犯罪破案率低，犯罪黑數(shù)呈現(xiàn)擴張態(tài)勢。據(jù)調(diào)查，世界各國尤其是發(fā)達國家的計算機犯罪問題嚴重，通過國際互聯(lián)網(wǎng)制作、傳播計算機病毒犯罪急劇增多，每年以400%的速度遞增，而被發(fā)現(xiàn)的犯罪只占其中的4%，被刑事起訴的僅占1%。隨著計算機在我國的普及與應(yīng)用，互聯(lián)網(wǎng)獲得了飛速發(fā)展，計算機病毒犯罪也日益成為社會危害性最大、最兇惡的犯罪之一，而破獲率極低。
3.計算機病毒犯罪在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下給國家安全、社會公共安全帶來日趨嚴重的挑戰(zhàn)。由于政府上網(wǎng)工程的完成。許多企業(yè)、公用事業(yè)單位在互聯(lián)網(wǎng)上建有自己的網(wǎng)站或與之聯(lián)結(jié)在一起，因此，計算機病毒在互聯(lián)網(wǎng)上的泛濫對國家安全、社會公共安全產(chǎn)生了前所未有的危害。首先，它嚴重威脅了國家安全，有些敵對勢力利用計算機病毒攻擊政府重要部門的計算機系統(tǒng)，有些人侵的計算機病毒泄露國家機密。如某一游擊隊利用E-mail病毒攻擊斯里蘭卡駐某大使館，使該使館在相當(dāng)一段時間內(nèi)不能使用E-mail。再如海灣戰(zhàn)爭期間，美國就曾利用計算機病毒通過互聯(lián)網(wǎng)破壞了伊拉克的重要軍事指揮系統(tǒng)。其次，它危及社會公共安全。當(dāng)計算機病毒侵入供電公司的計算機系統(tǒng)時，它將使供電中斷，可能導(dǎo)致醫(yī)院正在進行的手術(shù)的失敗;它可使通訊混亂，使交通停滯……如我國發(fā)生的上海某通訊公司因病毒發(fā)作而使其尋呼機客戶信息全部丟失或破壞，致使其不能正常運行。
二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下計算機病毒犯罪激增之成因
1.網(wǎng)絡(luò)空間(Cyberspace)為計算機病毒的制作、傳播提供了更好的外部環(huán)境。網(wǎng)絡(luò)是一個沒有城墻，甚至沒有物質(zhì)存在的虛擬空間，它將全世界的人際關(guān)系、財富、權(quán)力、企業(yè)和政府以數(shù)據(jù)存在的方式和即時流通與互動的形式聯(lián)系在一起，它已逐漸融入人們的生活，在這里，你可以通過它成為現(xiàn)實生活的一部分。每天在互聯(lián)網(wǎng)上流動的信息是難以統(tǒng)計的。其傳播速度也是非常之快，這些都是計算機病毒造成巨大損失的原因之一。當(dāng)今，由于宏病毒的出現(xiàn)與互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)良環(huán)境，E-mail已成為計算機病毒傳播的主要方式之一，如“曼里沙”病毒、“愛蟲”病毒等。“曼里沙”病毒借助于互聯(lián)網(wǎng)通過電子郵件傳播，該病毒能從收件用戶的通信簿上選擇50個地址并復(fù)制50份發(fā)出去，帶病毒的電子郵件只需看五次，即可感染上億臺計算機。此外，病毒交換電子廣告牌、病毒交換網(wǎng)。病毒分配站點、病毒分配機器人和文件服務(wù)器出現(xiàn)，是制作、傳播計算機病毒犯罪在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的“溫床”和“助推器”。
2.在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，計算機病毒犯罪的調(diào)查取證更為困難。計算機犯罪的證據(jù)只存在于虛擬的空間中，是以儲存器內(nèi)部的數(shù)字形式表現(xiàn)的，由于它在計算機系統(tǒng)中銷毀或自然刪除是極為容易的;有些罪證只是幾比特(Byte)信息圖案;并且互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)接了世界各地的計算機，異地作案的可能性很大，在這種情況下取證則難上加難。第二，計算機病毒一般具有潛伏期和可誘發(fā)性，如CIH病毒在每年的4月26日發(fā)作便是一個例子。因此，在病毒發(fā)作之前，犯罪者有足夠的時間銷毀證據(jù)。在互聯(lián)網(wǎng)上沖浪的人們所關(guān)心的一般只是其獲取的信息，較少注意計算機內(nèi)部數(shù)據(jù)的變化;而病毒對計算機的入侵在外表看來可與正常一樣。第三，犯罪者制作、傳播計算機病毒可以通過計算機技術(shù)隱匿自己的身份，加之互聯(lián)網(wǎng)廣泛使用匿名服務(wù)器，因而偵破犯罪很困難。第四，計算機病毒犯罪稱為“白領(lǐng)犯罪”、“高智力犯罪”，犯罪者一般掌握了高超的計算機技術(shù)，這需要司法機關(guān)必須具有足夠的專業(yè)知識的人員才有可能進行偵查取證;而這在我國當(dāng)前的司法隊伍中是一個亟待解決的問題。
3.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下人們對本罪的認識存在模糊。電子計算機病毒犯罪自產(chǎn)生之日起，便呈現(xiàn)出低齡態(tài)勢，其中許多是未滿18周歲甚至不滿16周歲的青少年，并且許多行為人也并不把自己的行為看作“犯罪”，而是一種挑戰(zhàn)。這樣一來，即便是破獲犯罪，其所面臨的刑事起訴又是非常少了。
4.網(wǎng)絡(luò)給傳統(tǒng)法律帶來巨大的挑戰(zhàn)，法律的不完善性也為犯罪提供了條件。網(wǎng)絡(luò)給人們帶來了一個嶄新的世界，展示了新世紀的巨大魅力，但互聯(lián)網(wǎng)誕生的時間不長，民用化至今才短短十多年，在這種情況下，法律管制的滯后是難免的，對一借助互聯(lián)網(wǎng)制作、傳播計算機病毒所產(chǎn)生的巨大危害認識不足，從而導(dǎo)致打擊不力也是其泛濫的另一重要原因。
三、我國法律中“制作、傳播計算機病毒罪”概述
1.我國刑法的規(guī)定
我國1997年刑法第286條第3款規(guī)定了“制作、傳播計算機病毒等破壞性程序罪”，它是指故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行，后果嚴重的行為。根據(jù)該款規(guī)定，犯有本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役;后果特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。(1)刑法第286條規(guī)定的是“破壞計算機信息系統(tǒng)罪”，第三款通常稱為“制作、傳播破壞性計算機程序罪”。(2)本罪為結(jié)果犯。本罪須其行為影響計算機系統(tǒng)正常運行，且后果嚴重。后果嚴重一般包括二類：造成了重大的經(jīng)濟損失;危害了國家安全和公共安全;造成了人身傷亡事故等。(3)本罪主體為一般主體。絕大多數(shù)是精通程序設(shè)計的技術(shù)人員。(4)本罪主觀須為故意，過失行為不構(gòu)成本罪，既無過失又無故意的行為不構(gòu)成本罪，純?yōu)樽晕見蕵坊蛏埔鈭D的也不構(gòu)成本罪。(5)本罪的刑事措施主要有兩種：有期徒刑和拘役。
2.《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全運行的決定》(以下簡稱《決定》)的規(guī)定。
面對日趨嚴重互聯(lián)犯罪，2000年12月28日通過的《決定》具有重要的意義?！稕Q定》第一條第二款對在互聯(lián)網(wǎng)“故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序”的行為進行了規(guī)范。根據(jù)該條，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的該種行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依據(jù)我國刑法第286條第3款的規(guī)定追究刑事責(zé)任。由此看出，本罪的犯罪構(gòu)成，除客觀上增加了“危害互聯(lián)網(wǎng)的運行安全”外，與刑法第286條第3款的規(guī)定沒有實質(zhì)不同。
四、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下我國法律規(guī)定的局限性及其立法完善之思考
由于計算機病毒的強再生性、可傳播性等特征，隨著互聯(lián)網(wǎng)的日趨廣泛化、社會化，制作。傳播計算機病毒的破壞性是難以估計的。由于我國法律規(guī)范滯后，人們認識不清，往往不利于打擊犯罪。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，我國現(xiàn)行刑法第286條第3款更顯其局限性。
1.罪名。刑法第286條規(guī)定的犯罪按最高人民法院的司法解釋為“破壞計算機信息系統(tǒng)罪”，它其實包括破壞計算機信。急系統(tǒng)功能罪、破壞計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)及應(yīng)用程序罪、制作、傳播計算機病毒等破壞性程序罪。很明顯，該罪名不足以威懾犯罪者，不足以引起人們對計算機病毒危害性的認識。首先，制作、傳播計算機病毒等破壞性程序罪與前二者之間存在著不同的性質(zhì)。計算機病毒犯罪是針對不特定的計算機信息系統(tǒng)的功能、數(shù)據(jù)及應(yīng)用程序，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下因其易于傳播等原因，其危害性往往大于針對特定的計算機信息系統(tǒng)犯罪。其次，制作傳播計算機病毒罪與制作、傳播計算機破壞性程序罪也應(yīng)區(qū)分規(guī)定。刑法第286條第三款規(guī)定的“破壞性程序”之范圍除了計算機病毒外，還有其他非病毒的破壞性程序，它主要指特洛伊木馬術(shù)(Trojan horse)、邏輯炸彈(Logic bombs)、寄生術(shù)(Worms Similar to Zapping)、野兔(Rabbit)等，它們與病毒的主要區(qū)別在于后者往往缺乏自我復(fù)制能力或不具有感染性，因而后者的破壞性可能只針對特定的計算機，如針對非法使用盜版的用戶等，其影響可能少于前者。因此，兩者之間存在重要區(qū)別，似乎分別規(guī)定為科學(xué)。第三，獨立的“制作、傳播計算機病毒罪”有助于人們認識計算機病毒的巨大危害，警誡犯罪者控制其行為。從社會道德壓力來看，該罪名的確立，有助于人們提高對計算機病毒的認識態(tài)度，有助于人們采取各種安全技術(shù)措施保護自己的信息系統(tǒng)免于破壞，有助于形成對犯罪者的外部道德壓力。從犯罪者本身來看，盡管其犯罪動機多種多樣，或顯示才華，成防止非法拷貝，或出于政治軍事目的，或為獲取不當(dāng)利益，或是惡作劇，但許多人都認為其行為不是犯罪，或認為其犯罪成本很低，甚至為零。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，犯罪者則因其行為不易覺察，偵查取證非常困難，法律處罰不重致使計算機病毒犯罪越演越烈，獨立的法律規(guī)定能增大犯罪者的心理壓力，提高其預(yù)期的犯罪成本。第四，無論是美國的單行特別法規(guī)定，德國集中章節(jié)規(guī)定還是日本的分散規(guī)范，制作、傳播計算機病毒罪都是一個獨立的罪名，由于計算機犯罪的獨特性，特別法或?qū)Ｓ姓鹿?jié)規(guī)范具有合理性。我國刑法關(guān)于計算機犯罪的條文過少，因此應(yīng)該在相關(guān)章節(jié)中將刑法第286條第3款單獨設(shè)立為一條規(guī)范。基于上述理由，制作、傳播計算機病毒罪的獨立并將刑法第286條第3款分為兩款予以規(guī)定是切實可行的。
2.本罪為結(jié)果犯，存在著不合理性。計算機病毒具有潛伏性，它是指計算機病毒侵入系統(tǒng)后，除對程序、文件或系統(tǒng)進行感染外，一段時間不產(chǎn)生任何破壞活動。計算機病毒的潛伏期有的很長，有的較易外露，前者的破壞性因其不露聲色而更為巨大。通過網(wǎng)絡(luò)傳播的計算機病毒罪必須要有嚴重后果的出現(xiàn)。因此，本罪只存在即遂狀態(tài)，而不存在犯罪預(yù)備、未遂和中止?fàn)顟B(tài)的問題。這是明顯不合理的。此其一。第二、根據(jù)該款的規(guī)定，該罪的構(gòu)成必須是行為人的行為影響了計算機系統(tǒng)的正常運行，造成嚴重后果。如果病毒只是在于刪掉或破壞計算機存儲的一般數(shù)據(jù)，很明顯，它不影響計算機系統(tǒng)的正常運行。根據(jù)本款，該種行為是不能構(gòu)成本罪的，但很難說這種病毒設(shè)有造成用戶的損失。
3.刑罰措施存在單一性的缺陷。如前所述，我國刑法對制作、傳播計算機病毒罪的刑罰措施主要規(guī)定了自由刑即有期徒刑和拘役兩種，這種單一刑罰措施不利于遏制網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下日趨嚴重的病毒犯罪。第一，本罪主體可分為貪利型(利用計算機病毒謀取不當(dāng)利益)、無聊型(顯示所謂才華或惡作劇)以及政治型(出于政治、軍事目的人因此，為有效打擊這些犯罪，有必要針對不同的類型適用不同的刑罰措施，即還應(yīng)規(guī)定財產(chǎn)刑和資格刑。(1)財產(chǎn)刑，主要包括罰金和沒收財產(chǎn)，它意在增加犯罪者在犯罪時對經(jīng)濟上的預(yù)期成本，通過倍比罰金制度懲戒與預(yù)防犯罪，剝奪財產(chǎn)以消除再犯的物質(zhì)基礎(chǔ);(2)資格刑，指剝奪犯罪者的從業(yè)資格，禁止其進入互聯(lián)網(wǎng)或者從事互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營的活動，從而防止其再犯。第二，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的本罪適用財產(chǎn)刑和資格刑，與本罪主體的特征相適應(yīng)。首先，制作計算機病毒需要行為人熟練的編程能力;傳播計算機病毒雖然任意自然人均可，但同樣需要掌握一定的計算機技術(shù)。對這一類“白領(lǐng)犯罪”適用財產(chǎn)刑和資格刑能有效懲戒與預(yù)防犯罪。其次，本罪主體呈現(xiàn)低齡化態(tài)勢，許多未滿18周歲甚至未滿16周歲的行為人在單一自由刑下有時很能難起到懲戒與預(yù)防作用;而資格刑或財產(chǎn)刑的適用助于改造犯罪行為人，以利于行為人的健康成長。譬如，對于未達刑事責(zé)任年齡的行為人適用資格刑，除在監(jiān)視人監(jiān)視情形下，禁止其接觸計算機便是一種較好的措施。第三，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的本罪適用財產(chǎn)刑和資格刑，具有可行性。從司法實踐來看，對于貪利型犯罪適用財產(chǎn)刑，既具有威懾力，又便于執(zhí)行;對于其他類型犯罪適用資格刑也能很方便地得到實現(xiàn)。第四，從國外實踐來看，對于制作、傳播計算機病毒犯罪的懲罰，廣泛適用自由刑、財產(chǎn)刑和資格刑，甚至適用死刑。對于制作、傳播計算機病毒罪的單位采取“雙罰制”，即對單位及其主管人員或直接責(zé)任人員均予刑罰處罰。因此，借鑒國內(nèi)外立法，在我國刑法中增設(shè)財產(chǎn)刑和資格刑是符合世界的發(fā)展趨勢的。
4.本罪主體為一般主體不利于遏制犯罪。本罪的構(gòu)成須年滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力，但從國內(nèi)外已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的制作、傳播計算機病毒犯罪案件來看，罪犯呈現(xiàn)低齡化趨勢，其中許多未滿16周歲的青少年。據(jù)統(tǒng)計，犯罪行為人年齡在14周歲以上16周歲以下的15%左右，全部行為人的平均年齡只有20歲。為有效警戒該類人群的犯罪行為，對其行為進行懲戒有助于遏制犯罪。因此，有必要針對該類人群的犯罪特點而適用適宜于少年犯的刑事制裁。
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