關于公開發(fā)行股票上市管理辦法起草
關于公開發(fā)行股票上市管理辦法起草
為貫徹落實國務院《關于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》提出的從源頭上提高上市公司質量的要求，根據(jù)新修訂的《公司法》、《證券法》的有關規(guī)定，結合當前股權分置改革進展情況，中國證監(jiān)會在總結以前我國首次公開發(fā)行股票并上市工作的實踐并參考境外成熟證券市場經(jīng)驗的基礎上，對現(xiàn)行首次公開發(fā)行股票并上市的有關規(guī)章制度進行了調整和完善，形成了《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《管理辦法》)。下文是小編收集到的相關資料，僅供參考!
關于公開發(fā)行股票上市管理辦法起草
為貫徹落實國務院《關于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》提出的從源頭上提高上市公司質量的要求，根據(jù)新修訂的《公司法》、《證券法》的有關規(guī)定，結合當前股權分置改革進展情況，中國證監(jiān)會在總結以前我國首次公開發(fā)行股票并上市工作的實踐并參考境外成熟證券市場經(jīng)驗的基礎上，對現(xiàn)行首次公開發(fā)行股票并上市的有關規(guī)章制度進行了調整和完善，形成了《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《管理辦法》)?！豆芾磙k法》加強了對發(fā)行人獨立性的要求,提高了發(fā)行人的財務指標條件,強化了中介機構的核查責任,突出了市場對發(fā)行上市行為的約束機制，體現(xiàn)了保護公眾投資者利益的精神。現(xiàn)就《管理辦法》的有關內容說明如下：
一、明確發(fā)行條件，推動優(yōu)質企業(yè)發(fā)行上市。
《管理辦法》對發(fā)行人從公司治理和財務指標兩個方面提出了較為嚴格的條件，對證券法規(guī)定的發(fā)行條件進行了細化。一方面，為了從增量上調整上市公司結構，針對過去由于改制不徹底、部分剝離上市、模擬計算業(yè)績帶來的上市公司不獨立、業(yè)績不真實的情況，《管理辦法》加大了對發(fā)行人獨立性的要求，體現(xiàn)了鼓勵整體上市的精神。另一方面，考慮到多層次資本市場建設的需要，《管理辦法》對在主板上市的公司提出了比較高的財務指標方面的要求，為今后在創(chuàng)業(yè)板上市的公司預留了空間。
(一)嚴格對發(fā)行人獨立性的要求
改制方案不合理，上市公司不能獨立運作，是上市公司業(yè)績不真實和控股股東、實際控制人損害上市公司利益的重要原因之一?！豆芾磙k法》在總結以往上市公司監(jiān)管經(jīng)驗的基礎上，按照證券法第十三條第一款“具有健全且運行良好的組織機構”的規(guī)定，對發(fā)行人的主體資格和獨立性提出了嚴格要求。
1、對發(fā)行人的資產、人員、財務、機構和業(yè)務的獨立性提出了要求。一是要求發(fā)行人應當具備與生產經(jīng)營有關的生產系統(tǒng)、輔助生產系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產經(jīng)營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統(tǒng);二是要求發(fā)行人的高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪;三是要求發(fā)行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度;四是要求發(fā)行人應當建立健全內部經(jīng)營管理機構，獨立行使經(jīng)營管理職權，不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)有機構混同的情形;五是發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭或顯失公允的關聯(lián)交易。
2、明確了對發(fā)行人主體資格的要求。申請在主板市場上市的發(fā)行人，上市前已嚴格按照股份公司的要求運行一段時間，并有可供投資者分析比較的經(jīng)營財務數(shù)據(jù)，是投資者判斷其投資價值的重要前提。因此，《管理辦法》對發(fā)行人的主體資格提出了要求。一是在組織形式上規(guī)定，股份有限公司設立滿三年后方可申請發(fā)行上市;二是按照實質重于形式的原則，允許有限責任公司以按原帳面凈資產值折股的方式整體變更為股份有限公司的發(fā)行人連續(xù)計算持續(xù)經(jīng)營時間，但發(fā)行人必須最近三年主營業(yè)務和管理層未發(fā)生重大變化，實際控制人未發(fā)生變更;三是對募集設立股份公司的方式進行了嚴格的限制，只允許經(jīng)國務院批準的有限責任公司方可采用募集設立的方式發(fā)行股票并上市;四是為支持大型優(yōu)質企業(yè)發(fā)行上市，規(guī)定了經(jīng)國務院批準的發(fā)行人可以不受成立三年限制的豁免條款。
(二)適當提高發(fā)行人的財務指標
根據(jù)對我國現(xiàn)有上市公司財務狀況的分析，借鑒境外成熟市場的做法，結合我國資本市場的具體情況，《管理辦法》按照證券法第十三條第二款“具有持續(xù)盈利能力,財務狀況良好”的要求，對發(fā)行人的財務指標從多方面設定了具體的條件。
1、對發(fā)行人的凈利潤提出了要求。《管理辦法》對凈利潤提出了三個要求：一是最近三年連續(xù)盈利，要求企業(yè)有穩(wěn)定的盈利能力;二是最近三年累計凈利潤不低于3000萬元，要求企業(yè)具有一定的盈利規(guī)模;三是計算凈利潤時要以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為依據(jù)，以合理反映發(fā)行人生產經(jīng)營活動的持續(xù)盈利能力。
2、對發(fā)行人經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金流量凈額和營業(yè)收入提出要求,并將二者設定為替代性指標。經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金流量凈額是衡量發(fā)行人盈利質量的重要指標，《管理辦法》要求發(fā)行人最近三年經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金流量凈額累計超過5000萬元?？紤]到部分行業(yè)的企業(yè)由于行業(yè)的特點，其經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金流量凈額較小或者甚至為負數(shù)，但仍具備較強的持續(xù)盈利能力，《管理辦法》將營業(yè)收入指標設定為現(xiàn)金流量指標的替代指標，即要求最近三個會計年度的營業(yè)收入累計超過3億元，為最近三年凈利潤指標的10倍。
3、關注持續(xù)盈利能力。由于不同行業(yè)的盈利模式千差萬別，《管理辦法》主要從防范重大風險的角度，對可能對持續(xù)盈利能力產生重大不利影響的情形做出了禁止性規(guī)定,要求發(fā)行人不得存在下列情形:一是發(fā)行人的經(jīng)營模式、產品或服務的品種結構已經(jīng)或將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;二是發(fā)行人的行業(yè)地位或者發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;三是發(fā)行人最近一個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或有重大不確定性的客戶存在重大依賴;四是發(fā)行人最近一個會計年度的凈利潤主要來自不能合并財務報表的投資收益;五是發(fā)行人使用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產或技術的取得或使用存在重大不利變化的風險。
4、延續(xù)了無形資產比例限制的要求。根據(jù)主板上市公司的特點，避免發(fā)行人資產組成結構的重大失衡，《管理辦法》延續(xù)了最近一期末無形資產占凈資產的比例不高于20%的規(guī)定，但允許扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等用益物權。
5、明確了擬在主板市場上市的公司的發(fā)行前股本規(guī)模。鑒于主板市場主要是為具有一定規(guī)模、發(fā)展相對比較成熟的企業(yè)提供的融資場所，也考慮到為多層次資本市場建設預留空間，《管理辦法》要求發(fā)行人發(fā)行前的股本總額不少于3000萬元，證券交易所還將在《上市規(guī)則》中明確主板上市公司的最低股本規(guī)模。
二、加大中介機構責任，提高信息披露質量
證券法規(guī)定股票發(fā)行審核實行核準制度。核準制的內涵是對發(fā)行人實行強制性信息披露，監(jiān)管部門對發(fā)行人披露的信息進行合規(guī)性審查，投資者根據(jù)發(fā)行人披露的信息作出投資決策。保薦人、會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等中介機構在監(jiān)督和指導發(fā)行人真實、準確、完整地披露信息方面發(fā)揮著不可替代的重要作用。證券法對發(fā)行人披露的信息存在虛假記載、重大遺漏和誤導性陳述的情況規(guī)定了嚴厲的處罰措施，對中介機構的連帶責任作出了明確的規(guī)定?！豆芾磙k法》根據(jù)證券法的立法精神，為進一步提高發(fā)行人信息披露的質量，發(fā)揮中介機構的把關作用，細化和加強了中介機構的審慎核查責任。
(一)對中介機構出具的文件明確提出要求，加大其審慎核查責任。
《管理辦法》規(guī)定，保薦人及其保薦代表人應當遵循勤勉盡責、誠實守信的原則，認真履行審慎核查義務，并對其所出具的發(fā)行保薦書的真實性、準確性、完整性負責。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員，應當按照行業(yè)公認的業(yè)務標準和道德規(guī)范，嚴格履行法定職責，并對其所出具文件的真實性、準確性和完整性負責。《管理辦法》不僅對公開披露的信息提出了上述要求，對尚未公開披露但已提交監(jiān)管部門審核的申報文件也提出了嚴格要求。
(二)將中介機構出具的文件作為招股說明書的備查文件，在指定網(wǎng)站上披露。
保薦人出具的發(fā)行保薦書、會計師事務所出具的審計報告和內控制度鑒證報告、律師事務所出具的法律意見書等文件代表中介機構對發(fā)行人實際情況的評價，也是投資者對發(fā)行人披露的信息的真實性、準確性、完整性進行評估的重要依據(jù)。為加強對中介機構的社會監(jiān)督，督促中介機構加大審慎核查的力度，慎重發(fā)表專業(yè)意見，《管理辦法》規(guī)定中介機構為發(fā)行人發(fā)行上市出具的文件應作為招股說明書的備查文件，與招股說明書同時在指定網(wǎng)站上披露。
(三)加大對中介機構違法違規(guī)行為的處罰力度。
為了加強對發(fā)行人和中介機構行為的監(jiān)管，在證券法規(guī)定的處罰條款之外，《管理辦法》在《行政處罰法》允許的范圍內，還設定了警告的行政處罰條款。此外，在總結以往的監(jiān)管經(jīng)驗的基礎上，《管理辦法》還對中介機構的不同程度的違法違規(guī)行文設定了終止審核、一定期限內不受理機構或簽字人提交的申請文件、監(jiān)管談話、責令改正、將違規(guī)行為記入誠信檔案并予以公布等行政監(jiān)管措施。
三、深化發(fā)行制度改革，強化市場約束機制。
股權分置改革后，對首次公開發(fā)行上市公司不再區(qū)分流通股和非流通股，市場的運行機制發(fā)生了根本性變化，發(fā)行監(jiān)管體制必須適應這一變化，繼續(xù)推進市場化改革，加強市場對發(fā)行人的約束機制。《管理辦法》主要在以下幾個方面作出了調整。
(一)實施預先披露制度，強化社會監(jiān)督。
《證券法》第二十一條規(guī)定，申請首次公開發(fā)行股票的發(fā)行人，應當預先披露相關文件。預先披露制度的目的在于讓投資者能夠在公司刊登募集說明書之前提早了解公司情況，及時發(fā)現(xiàn)問題，有較充裕的時間作出投資決策。預先披露制度的實施，建立了一個強化市場對發(fā)行人進行約束的新機制?！豆芾磙k法》對預先披露的時間、地點和內容做出了具體規(guī)定。一是規(guī)定在申請文件受理后、發(fā)行審核委員會審核前進行預先披露;二是規(guī)定在中國證監(jiān)會網(wǎng)站進行預先披露;三是預先披露的內容為招股說明書申報稿。
(二)取消籌資額不得超過凈資產兩倍的規(guī)定，要求發(fā)行人建立募集資金專項存儲制度。
股權分置改革后實行全流通發(fā)行，市場對發(fā)行人融資行為的約束力將逐步顯現(xiàn)。新股發(fā)行采用詢價制度后，同一發(fā)行股數(shù)的籌資額將根據(jù)詢價的結果出現(xiàn)較大變動，事前硬性規(guī)定籌資額上限的做法已不能適應市場化改革的新情況。因此，《管理辦法》取消了過去執(zhí)行的籌資額不得超過凈資產兩倍的規(guī)定，交由發(fā)行人和投資者決定，由市場的內在機制進行約束。但是，取消籌資額上限的規(guī)定，并不意味著監(jiān)管部門放棄了對募集資金用途的監(jiān)管，《管理辦法》保留了籌資額和投資項目應當與發(fā)行人生產經(jīng)營規(guī)模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應的要求，并要求發(fā)行人建立募集資金專項存儲制度，以便于對募集資金的使用情況進行監(jiān)督。
(三)取消關聯(lián)交易比例不得超過30%的規(guī)定，對關聯(lián)交易提出了更加嚴格的披露要求。
不公允的關聯(lián)交易是大股東侵占上市公司利益、操縱上市公司利潤的重要手段之一。但是，簡單的關聯(lián)交易比例要求還不能解決關聯(lián)交易不公允的問題，也易于被發(fā)行人采取各種手段降低表面數(shù)字來規(guī)避監(jiān)管，反而造成信息披露的不真實。因此，《管理辦法》未對發(fā)行人的關聯(lián)交易比例作出具體的數(shù)字規(guī)定，而是對發(fā)行人提出了更加嚴格的披露要求，由投資者根據(jù)披露的信息作出投資決策?！豆芾磙k法》對與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)在原材料采購和產品銷售方面存在重大關聯(lián)交易的發(fā)行人，要求在招股說明書中詳細披露控股股東或實際控制人的生產經(jīng)營情況和財務狀況。我會還將在《招股說明書準則》中要求按照經(jīng)常性和偶發(fā)性分類披露關聯(lián)交易，以及有關關聯(lián)交易履行的決策程序和獨立董事對關聯(lián)交易公允性發(fā)表的意見。
(四)取消輔導期一年的規(guī)定，對保薦人的審慎核查工作提出嚴格的監(jiān)管要求。
輔導制度在規(guī)范公司改制方面發(fā)揮了重要作用，但一年輔導期的硬性時間要求并不能保證輔導內容的質量，保薦制度實施后如何與保薦責任銜接也要重新考慮。《管理辦法》取消了輔導一年方可申請發(fā)行上市的要求。取消輔導一年的要求并不意味著監(jiān)管機構放棄了對發(fā)行人發(fā)行前改制和規(guī)范運作水平的要求，也不表示保薦人可以規(guī)避對發(fā)行人的輔導責任。按照實質重于形式的原則，與《管理辦法》的發(fā)布相配套，我會將完善保薦制度的相關要求，發(fā)布保薦人盡職調查工作指引，對保薦人的輔導工作、審慎核查工作提出更為具體和嚴格的要求。
(五)取消首次公開發(fā)行上市前12個月內不得增資擴股的規(guī)定，但提高禁售期要求。
修訂前的《公司法》第一百三十七條的規(guī)定，兩次股票發(fā)行需間隔一年以上，公司在首次公開發(fā)行上市前一年內增資擴股存在法律障礙。新的《公司法》、《證券法》取消了兩次股票發(fā)行需間隔一年以上的規(guī)定，《管理辦法》也不再對發(fā)行人發(fā)行上市前12個月內通過擴股引進新股東設置禁止性條款。取消這一規(guī)定，有利于企業(yè)在發(fā)行上市前根據(jù)自身情況引進戰(zhàn)略投資者，也符合國際慣例。但是，如果允許在發(fā)行上市前12個月內新增股東與其它股東一樣上市滿一年后即可出售股票，由于其發(fā)行前認購的股票價格往往低于公開發(fā)行價格，確實存在新進股東在短期內博取上市溢價的可能性，與引進戰(zhàn)略投資者的初衷相違背，存在一定的道德風險。因此，對于此類股東認購的股份應有較其它發(fā)行前的股東持有的股份更長的禁售期要求。證券交易所將在其《上市規(guī)則》中對此作出具體規(guī)定。
特此說明。
中國證券監(jiān)督管理委員會
二○○六年四月二十九日
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