法律建議書5篇2022最新
建議書是個人或者單位有關方面為了開展某項工作或是完成某項任務而提出合理化的意見，建議時使用的一種文體，也叫意見書。以下是小編給大家整理的一些法律建議書，希望對大家有所幫助，歡迎閱讀與借鑒。覺得有用的話可以收藏起來。
法律建議書1
__(X)X字第__號
__電器股份有限公司：
____律師事務所為中華人民共和國司法行政機關依法批準、合法設立的在中華人民共和國境內具有從事法律服務資格的律師執(zhí)業(yè)機構。現(xiàn)本所應貴司要求，指派本所律師就貴司與__A科技公司和__A電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關問題，出具本法律意見書。
一、本所律師出具本法律意見書的主要事實依據：
1、__A科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
2、__A電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
3、貴司出具的《關于我司與__A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》;
4、貴司出具的《A財務情況》;
5、貴司向X通訊設備有限公司出具的質保金《收據》;
6、貴司向__A科技公司出具的售后服務費《收據》;
7、__A科技公司出具的增值稅發(fā)票。
8、雙方20__年7月的對賬單。
二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據：
1、《中華人民共和國民法通則》;
2、《中華人民共和國合同法》;
3、《中華人民共和國民事訴訟法》;
4、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》。
5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》
三、事由
__A科技公司、__A電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經南京市X區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。
__A科技公司訴稱：__A科技公司一直向貴司供應手機及配套產品，貴司尚欠自200X年X月至200X年X月22日期間的貨款99580元，且其已于200X年X月10日后停止供貨，貴司應予歸還質保金20__0元。綜上，貴司應合計返還其119580元。
為證明以上事實，__A科技公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務費《收據》作為證據。
__A電訊公司訴稱：__A電訊公司在與貴司的長期業(yè)務往來中于20__年6月18日扣留其10000元作為質保金?，F(xiàn)雙方已于20__年終止了業(yè)務關系，貴司應返還其質保金10000元。
為證明以上事實，__A電訊公司提交了貴司于20__年6月18日向其出具的質保金《收據》一張作為證據。
據貴司的《關于我司與__A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》反映，法院目前初步合議認為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會對貴司扣留的貨物進行鑒定以明案情。
另查，據雙方對賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與__A科技公司結算;但根據貴司出具的《A財務情況》顯示，雙方對賬單確認的未結算余額99580元中已包含質保金20__0元，且貴司仍占有庫存419臺手機，合同價為315140元。
目前，通過法院調解，A同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關聯(lián)公司(還包括未進入訴訟程序的百得公司)的所有貨款糾紛。
四、本律師發(fā)表的法律意見
根據上訴事實，本所律師認為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：
首先，若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關系，則貴司與__A科技公司對于庫存貨物的結算可以根據合同約定來解決;如果沒有約定，在代銷關系終止后，貴司作為受托人，應將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。
目前，本所律師并不知悉__A科技公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補充提交相關證據材料的可能，加之法院對舉證期限的要求并不嚴格，即當前尚不能確定其最終會提交何種證據材料。
其次，若其最終仍未補充提交證據材料，則法院能否僅僅根據“往來增值稅專用發(fā)票并已合法抵扣”即判定雙方為購銷合同關系呢?
本所律師認為，根據《中華人民共和國增值稅暫行條例》規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指X些行為雖然不同于有償轉讓貨物所有權的一般銷售，但基于保障財政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經濟鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。
因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質必然是購銷合同。需要結合其他因素綜合判斷合同性質。
增值稅一般納稅人申請抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內到稅務機關認證，否則不予抵扣進項稅額。增值稅一般納稅人認證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應在認證通過的當月按照增值稅有關規(guī)定核算當期進項稅額并申報抵扣，否則不予抵扣進項稅額。據此，買方接收增值稅發(fā)票或將增值稅發(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經收到貨物。即使賣方有證據證明其已經將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經將貨物交付于買方。通常在實踐中，法院會根據誠實信用原則并結合案件的其它證據和情況推定X種事實的存在。開具發(fā)票的一方當事人以增值稅發(fā)票作為證據，如接受發(fā)票的一方當事人已將發(fā)票予以入賬或者補正、抵扣，且對此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據反駁的，則通常開票方所主張的合同關系的成立及履行事實可以得到確認。因此，若屆時__A科技公司間補交的相關證據能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關系，結合貴司出具的《關于我司與__A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》中關于法院目前傾向性意見的表述，則法院認定為購銷合同的可能性較大。
再次，若雙方最終被認定為存在購銷合同關系，則根據貴司出具的《A財務情況》顯示，__A科技公司有權另行主張庫存的419臺貨的貨款，金額為315140元。當然，其是否能夠完成舉證義務(包括訴訟時效的舉證義務)，并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍。
最后，無論是被認定為代銷關系還是購銷關系，__A科技公司若能向法院補充提交20__年7月由貴司出具的《對賬單》原件，則對雙方尚未結算金額為99580元是確定的.至于貴司在《A財務情況》中陳述:雙方對賬單確認的未結算余額99580元中已包含質保金20__0元，若要得到法院支持，貴司應補充提交相關證據材料.若不能補充，則貴司可根據向__A科技公司出具的款項為20__0元的《收據》中收款事由為“售后服務費”而非“質保金”，結合交易習慣來作合理抗辯。
至于__A電訊公司訴稱的返還1萬元質保金的訴請，本所律師認為，目前尚無證據表明__A電訊公司與貴司發(fā)生合同關系的終止日期，也沒有證據表明在20__年6月22日后向我司主張過權利，不能以貴司與其關聯(lián)公司之間存在經濟往來即認定其訴訟時效的中斷，因此，建議以“超過一般訴訟時效”作為抗辯理由。
綜上，本所律師認為，在找到主合同以前，建議以調解結案的姿態(tài)請求法院協(xié)調，若能按照貴司出具的《關于我司與__A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》中陳述的調解方案談判(即對方同意在不要求貴司返還庫存的前提下，在10萬元以內(注:具體數(shù)額請領導批示)一次性解決貴司與其眾多關聯(lián)公司(還包括未進入訴訟程序的百德公司)的所有貨款糾紛)?？梢钥紤]接受!
提示：若對方(包括但不限于__A科技公司、__A電訊公司、百德公司)提出的一次性打包解決所有貨款糾紛，貴司能夠接受，則建議可由其他相關公司(包括__A電訊公司、百德公司等)向貴司出具《債權轉讓通知書》，待債權集中于__A科技公司名下后，由貴司與__A科技公司通過協(xié)商一并解決。
四、聲明與承諾
1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前貴司的陳述和貴司提交的相關材料.貴司應保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關事實材料，并且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實，所有的復印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，貴司發(fā)現(xiàn)新的證據材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據新的證據材料和新的進程重新制作《法律意見書》。
2、本法律意見書中對有關對賬單、財務報告、處理意見報告中這些內容的引述，并不表明本所律師對該等內容的真實性、準確性、合法性作出任何判斷或保證。
3、本法律意見書僅根據并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產生影響。
4、本所律師已經嚴格履行了法定職責，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權的評價，而法官依據自由裁量權最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示貴司對本意見持審慎采信態(tài)度。
5、本文件僅應貴司要求，供貴司參考，切勿外傳。
__律師事務所
律師：__X
X年X月X日
法律建議書2
ХХ律師事務所接受ХХ公司(或企業(yè)或自然人)委托，擔任專項法律顧問，根據本法律意見書出具日前已經發(fā)生或存在的事實，以及我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的有關規(guī)定(或ХХ法律法規(guī)和規(guī)范性文件)，就ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)有關事宜，出具本法律意見書。
本所出具法律意見書的范圍如下：
1.根據ХХ律師事務所與ХХ公司(或企業(yè)或自然人)簽訂的《律師聘請協(xié)議》，ХХ律師事務所審核以下(但不限于)事項后給出相應的法律意見，并給出最終法律意見。
(1)ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)的主體資格;法律意見書范本精選由第一范文網提供!
(2)ХХ公司(或企業(yè))出讓ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)的主體資格;
(3)本次收購協(xié)議是否符合相關法律規(guī)定;
(4)律師認為需要審查的其他事項。
2.ХХ律師事務所僅就與ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)有關事宜發(fā)表法律意見，不對有關會計、審計、資產評估等專業(yè)事項發(fā)表意見。
本所就以下事項發(fā)表聲明：
1.ХХ律師事務所出具本法律意見書，是基于ХХ公司(或企業(yè)或自然人)已向ХХ律師事務所承諾，ХХ律師事務所審核的所有原始書面材料、副本材料均為真實可_，沒有虛假、偽造或重大遺漏。對于ХХ律師事務所審核的文件原件的真實性，ХХ律師事務所沒有再作進一步的核實。
2.ХХ律師事務所經過認真審核，證實所有副本材料、復印件和原件一致。
3.對于本法律意見書至關重要而又無法得到獨立證據支持的事實，ХХ律師事務所依賴有關政府部門、會計師、評估師、ХХ公司(或企業(yè)或自然人)或其他單位出具的文件發(fā)表法律意見
4.本法律意見書僅作為ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)之目的使用，不得作任何其他目的。5.ХХ律師事務所同意將本法律意見書作為必備法律文件，隨同其他材料一同上報，并愿意承擔相應的法律責任。
6.ХХ律師事務所未授權任何單位或個人對本法律意見作出任何解釋或說明。
7.ХХ律師事務所已嚴格履行法定職責，遵循了勤勉盡責和誠實信用原則，對ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)相關事宜進行核查驗證，保證法律意見書不存在虛假記載、誤導性陳述及重大遺漏。
鑒此，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，ХХ律師事務所對相關文件和有關事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見如下：
1.ХХ公司(或企業(yè)或自然人)具有受讓ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)的主體資格。(理由，略)。
2.ХХ公司(或企業(yè))具有出讓ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)的主體資格。(理由，略)。
3.本次并購協(xié)議符合相關法律的規(guī)定。(理由，略)。
4.綜上所述，ХХ律師事務所認為：ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)的收購雙方都具有相應的主體資格，本次并購協(xié)議內容符合相關法律規(guī)定，不存在影響ХХ公司(或企業(yè)或自然人)收購ХХ公司(或企業(yè))股權(或資產)的重大法律障礙。
法律建議書3
__律師事務所
法 律 意 見 書
__(X)X字第__號
__電器股份有限公司：
江蘇__律師事務所為中華人民共和國司法行政機關依法批準、合法設立的在中華人民共和國境內具有從事法律服務資格的律師執(zhí)業(yè)機構?，F(xiàn)本所應貴司要求，指派本所律師就貴司與江蘇A科技公司和江蘇A電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關問題，出具本法律意見書。
一、本所律師出具本法律意見書的主要事實依據：
1、江蘇A科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
2、江蘇A電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
3、貴司出具的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》;
4、貴司出具的《A財務情況》;
5、貴司向X通訊設備有限公司出具的質保金《收據》;
6、貴司向江蘇A科技公司出具的售后服務費《收據》;
7、江蘇A科技公司出具的增值稅發(fā)票。
8、雙方20__年7月的對賬單。
二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據：
1、《中華人民共和國民法通則》;
2、《中華人民共和國合同法》;
3、《中華人民共和國民事訴訟法》;
4、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》。
5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》
三、事由
江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經南京市X區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。
江蘇A科技公司訴稱：江蘇A科技公司一直向貴司供應手機及配套產品，貴司尚欠自200X年X月至200X年X月22日期間的貨款99580元，且其已于200X年X月10日后停止供貨，貴司應予歸還質保金20__0元。綜上，貴司應合計返還其119580元。
為證明以上事實，江蘇A科技公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務費《收據》作為證據。
江蘇A電訊公司訴稱：江蘇A電訊公司在與貴司的長期業(yè)務往來中于20__年6月18日扣留其10000元作為質保金?，F(xiàn)雙方已于20__年終止了業(yè)務關系，貴司應返還其質保金10000元。
為證明以上事實，江蘇A電訊公司提交了貴司于20__年6月18日向其出具的質保金《收據》一張作為證據。
據貴司的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》反映，法院目前初步合議認為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會對貴司扣留的貨物進行鑒定以明案情。
另查，據雙方對賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與江蘇A科技公司結算;但根據貴司出具的《A財務情況》顯示，雙方對賬單確認的未結算余額99580元中已包含質保金20__0元，且貴司仍占有庫存419臺手機，合同價為315140元。
目前，通過法院調解，A同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關聯(lián)公司(還包括未進入訴訟程序的百得公司)的所有貨款糾紛。
四、本律師發(fā)表的法律意見
根據上訴事實，本所律師認為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：
首先，若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關系，則貴司與江蘇A科技公司對于庫存貨物的結算可以根據合同約定來解決;如果沒有約定，在代銷關系終止后，貴司作為受托人，應將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。
目前，本所律師并不知悉江蘇A科技公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補充提交相關證據材料的可能，加之法院對舉證期限的要求并不嚴格，即當前尚不能確定其最終會提交何種證據材料。
其次，若其最終仍未補充提交證據材料，則法院能否僅僅根據“往來增值稅專用發(fā)票并已合法抵扣”即判定雙方為購銷合同關系呢?
本所律師認為，根據《中華人民共和國增值稅暫行條例》規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指X些行為雖然不同于有償轉讓貨物所有權的一般銷售，但基于保障財政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經濟鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。
因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質必然是購銷合同。需要結合其他因素綜合判斷合同性質。
增值稅一般納稅人申請抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內到稅務機關認證，否則不予抵扣進項稅額。增值稅一般納稅人認證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應在認證通過的當月按照增值稅有關規(guī)定核算當期進項稅額并申報抵扣，否則不予抵扣進項稅額。據此，買方接收增值稅發(fā)票或將增值稅發(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經收到貨物。即使賣方有證據證明其已經將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經將貨物交付于買方。通常在實踐中，法院會根據誠實信用原則并結合案件的其它證據和情況推定X種事實的存在。開具發(fā)票的一方當事人以增值稅發(fā)票作為證據，如接受發(fā)票的一方當事人已將發(fā)票予以入賬或者補正、抵扣，且對此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據反駁的，則通常開票方所主張的合同關系的成立及履行事實可以得到確認。因此，若屆時江蘇A科技公司間補交的相關證據能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關系，結合貴司出具的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》中關于法院目前傾向性意見的表述，則法院認定為購銷合同的可能性較大。
再次，若雙方最終被認定為存在購銷合同關系，則根據貴司出具的《A財務情況》顯示，江蘇A科技公司有權另行主張庫存的419臺貨的貨款，金額為315140元。當然，其是否能夠完成舉證義務(包括訴訟時效的舉證義務)，并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍。
最后，無論是被認定為代銷關系還是購銷關系，江蘇A科技公司若能向法院補充提交20__年7月由貴司出具的《對賬單》原件，則對雙方尚未結算金額為99580元是確定的.至于貴司在《A財務情況》中陳述:雙方對賬單確認的未結算余額99580元中已包含質保金20__0元，若要得到法院支持，貴司應補充提交相關證據材料.若不能補充，則貴司可根據向江蘇A科技公司出具的款項為20__0元的《收據》中收款事由為“售后服務費”而非“質保金”，結合交易習慣來作合理抗辯。
至于江蘇A電訊公司訴稱的返還1萬元質保金的訴請，本所律師認為，目前尚無證據表明江蘇A電訊公司與貴司發(fā)生合同關系的終止日期，也沒有證據表明在20__年6月22日后向我司主張過權利，不能以貴司與其關聯(lián)公司之間存在經濟往來即認定其訴訟時效的中斷，因此，建議以“超過一般訴訟時效”作為抗辯理由。
綜上，本所律師認為，在找到主合同以前，建議以調解結案的姿態(tài)請求法院協(xié)調，若能按照貴司出具的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》中陳述的調解方案談判(即對方同意在不要求貴司返還庫存的前提下，在10萬元以內(注:具體數(shù)額請領導批示)一次性解決貴司與其眾多關聯(lián)公司(還包括未進入訴訟程序的百德公司)的所有貨款糾紛)?？梢钥紤]接受!
提示：若對方(包括但不限于江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司、百德公司)提出的一次性打包解決所有貨款糾紛，貴司能夠接受，則建議可由其他相關公司(包括江蘇A電訊公司、百德公司等)向貴司出具《債權轉讓通知書》，待債權集中于江蘇A科技公司名下后，由貴司與江蘇A科技公司通過協(xié)商一并解決。
五、聲明與承諾
1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前貴司的陳述和貴司提交的相關材料.貴司應保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關事實材料，并且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實，所有的復印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，貴司發(fā)現(xiàn)新的證據材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據新的證據材料和新的進程重新制作《法律意見書》。
2、本法律意見書中對有關對賬單、財務報告、處理意見報告中這些內容的引述，并不表明本所律師對該等內容的真實性、準確性、合法性作出任何判斷或保證。
3、本法律意見書僅根據并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產生影響。
4、本所律師已經嚴格履行了法定職責，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權的評價，而法官依據自由裁量權最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示貴司對本意見持審慎采信態(tài)度。
5、本文件僅應貴司要求，供貴司參考，切勿外傳。
__律師事務所
律師：__X
X年X月X日
法律建議書4
尊敬的___先生：
湖南省___律師事務所(以下簡稱“本所”)接受您的委托，20__年7月15日與7月16日，與您就有關問題進行了相應的接洽，又根據您暫時向我們提供的與本案有關的材料(我們假設本案資料已包括已知與本案有關的所有材料)，進行了仔細的研究和分析，現(xiàn)就您與長沙___設備有限公司、慈溪市__有限公司專利侵權一案糾紛發(fā)表如下法律意見，現(xiàn)將結果呈上，供您參考。
本案基本事實：
(略)以您在已書寫提交的民事訴狀所述的事實為準。
本案涉及的法律問題
基于以上事實及您對本案的要求，在對本案進行綜合分析的基礎上，我們認為本案的焦點有如下幾點：
被告因其侵權行為應當承擔哪些責任?
本案是否可以進行證據保全和財產保全?如何進行?
本案應當適應何種法律?
如何確定損失額?
本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
法律分析
(一)、被告因其侵權行為應當承擔哪些責任?
就本案而言，從您所提供的相關材料來看，您已經取得了涉案的二種專利的專利權，是合法的專利權人。根據《中華人民共和國專利法》第十一條規(guī)定：發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品?，F(xiàn)在就目前所有的資料來看，我們暫時不能完全判定對方行為是否已經構成對您的侵權，但是從與您的談話中，您已經對此予以了明確的肯定。因此，對于對方當事人沒有經過您的許可而生產、銷售依照您所擁有的專利方法直接獲得的產品的行為，已經構成的侵權。
在此基礎上，關于侵犯專利權的民事責任問題。根據專利法的規(guī)定，侵犯專利權的民事責任形式就是停止侵權行為，賠償損失，這是由專利權的財產權的法律性質所決定的。專利權是一種財產權，侵犯專利權不涉及上述權利問題。所以，對于侵犯專利權不會適用賠禮道歉、消除影響的民事責任。其中，對于要求賠償損失問題，就涉及到您因對方當事人侵權行為造成的損失及調查、制止侵權所支付的合理費用二項內容。
(二)、本案是否可以進行申請法院責令停止對方有關行為的措施和證據保全和財產保全措施?如何進行?
根據專利法的有關規(guī)定，以上幾種措施都是作為權利人在訴訟過程當中可以享有的權利，但是正確的行使以上權利，將會對案件產生相應的關健的作用，反之，如果權利使用不當，將亦會承擔相應的責任，因此，應當從措施進行的收益及風險方面進行考慮。
1、關于申請法院責令對方停止有關行為的措施。
申請法院責令對方停止侵權行為的條件是如不及時制止會使申請人合法權益受到難以彌補的損害。因此，一方面，法院在作出此措施的時候會謹慎考慮，另一方面，因為是涉及到對對方當事人行為的約束，有可能會使其利益受到損害，因此，您必須提供相應的擔保，并且如果因為申請采用不全，將會由您承擔相應的賠償責任。因此，對于此項申請，應當謹慎行使。
2、關于申請證據保全。
證據保全是指證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，由有關機關或部門通過相應的途徑將證據確定保全。本案中，您已經由公證部門對自己的購買行為進行了證據保全，通過法院進行證據將可以對對方當事人的生產行為進行保全，這對訴訟將更加有利。
進行證據保全應當注意的事項：一、法院在您申請證據保全的時候，可以要求您提供相應的擔保。這里是“可以”，而不是“必須”，因此，要不要求提供擔保，將會由法院根據具體情況來決定。二、對于證據保全不得遲于舉證期限屆滿前七日。
3、關于申請財產保全措施。
財產保全措施是人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定。在訴訟中，財產保全措施的正確行使將會對案件的執(zhí)行產生關健的作用。本案中，因為對方為外地當事人，因此，對于財產保全將會為今后的執(zhí)行工作再來極大的便利。
財產保全行為當中應當注意的事項：法院可以要求您提供相應的擔保。在審判實踐中，法院一般都是要求當事人對此提供擔保的。擔保的數(shù)額是以申請財產保全的數(shù)額為標準的。
(三)、本案應當適用何種法律?
本案中，涉及到的法律主要包括以下幾種：
中華人民共和國專利法
最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定
中華人民共和國民事訴訟法
最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定
(四)、如何確定損失額?
根據《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》，因侵犯專利權確定賠償責任的方式主要有四種：
一、權利人因被侵權所受到的損失。權利人因被侵權所受到的損失可以根據專利權人的專利產品因侵權所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產品的合理利潤所得之積計算。權利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權產品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的損失。
二、侵權人因侵權所獲得的利益。侵權人因侵權所獲得的利益可以根據該侵權產品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權產品的合理利潤所得之積計算。侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權為業(yè)的侵權人，可以按照銷售利潤計算。
三、專利許可使用費的合理倍數(shù)。被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費可以參照的，人民法院可以根據專利權的類別、侵權人侵權的性質和情節(jié)、專利許可使用費的數(shù)額、該專利許可的性質、范圍、時間等因素，參照該專利許可使用費的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;
四、定額賠償。沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據專利權的類別、侵權人侵權的性質和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。在目前的審判實踐當中，適用專利許可使用費的合理倍數(shù)來請求賠償是一種較為合理的方式，法院判決的賠償數(shù)額是依據法律規(guī)定的使用費的1～3倍，由人民法院根據侵權情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費數(shù)額的大小、性質、使用范圍、時間等因素予以確定。一般來說，以不低于專利許可使用費的合理數(shù)額(即使用費的1倍)仍然適用多數(shù)專利侵權案件的情況。對故意侵權、侵權情節(jié)惡劣、多次侵權等情況，應當按照1倍以上3倍以下的使用費的標準計算賠償額。對于本案而言，如果沒有其他意外因素，法院對于此項訴訟請求是會予以支持的。
另外，根據上述司法解釋第二十二條規(guī)定，人民法院根據權利人的請求以及具體案情，可以將權利人因調查、制止侵權所支付的合理費用計算在賠償數(shù)額范圍之內。因此，對于該項訴訟請求法院亦會予以支持。這里有一個問題需要注意，對于證據的保留及向法院的提供。
(五)、本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
1、如果對方同樣申請了專利權。
對于相同或者類似產品，不同的人都擁有專利權的有以下情形：一是不同的發(fā)明人對該產品所作出的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明點不同，他們的技術方案之間有本質區(qū)別;二是在后的專利技術是對在先的專利技術的改進或者改良，它比在先的專利技術更先進，但實施該技術有賴于實施前一項專利技術，因而它屬于從屬專利等。在這種情況下，第一種情形由于被告發(fā)明的技術方案同原告發(fā)明的技術方案有本質的區(qū)別，故被告不構成侵權。第二種情形下，被告為了實施其從屬專利而未經在先專利權人的許可，實施了在先的專利技術;或者由于前后兩項實用新型專利的技術方案相同或者等同，被告對后一項重復授權專利技術的實施，均構成對原告專利權的侵犯。因此，對此種情況，在訴訟過程當中，應當注意進行分析和辨別。
2、如果對方在答辯期間內請求宣告該項專利權無效。
根據法律規(guī)定，人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權糾紛案件或者經專利復審委員會審查維持專利權的侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件，被告在答辯期間內請求宣告該項專利權無效的，人民法院可以不中止訴訟。但是，這僅僅只是一個可以，法院將會根據具體情況來進行，因此，本案中仍存在著一定的可能被中止訴訟的風險。這樣，訴訟周期將會大大的延長。
上述分析是我們對本案的初步法律分析，僅供您參考。需要說明的是，該分析的前提假設您告知的情況完全與事實相符，提供的資料完整、準確、真實，資料的復印件與原件相符的基礎上而作出的初步分析意見。
您若還有其他問題，請及時與我們聯(lián)系。本法律意見書僅供您參考。
順頌
商祺!
湖南___律師事務所
__律師
20__年__月__日
法律建議書5
接受當事人的委托，北京京禧律師事務所指派我作為孫X君的辯護人出庭辯護。通過反復的調查和走訪有關證人，經研究，提出以下法律意見：
一、啟動刑事追訴程序依靠民事訴訟的證據是本末倒置。
一般情況下，凡由于被告人的行為造成被害人財產損失，在刑事訴訟程序里，受害方可以提起附帶民事訴訟。附帶民事訴訟判決的基礎是刑事訴訟中查明的事實。若刑事訴訟確認被告人的犯罪行為引起了民事賠償?shù)暮蠊涿袷略V訟請求便會得到支持。反言之，若刑事訴訟宣布被告人無罪;或由于控方事實不清、證據不足，指控被告人犯罪缺少證據支持，從而宣布無罪;或者犯罪事實非被告人所為，宣布無罪，附帶民事訴訟便會被駁回?？梢?，刑事訴訟是基礎之訴，附帶民訴是派生之訴。
但本案情況并非如此。自案發(fā)至公安機關開始介入，整整四年時間。而這四年之中，被告人從未離開過轄區(qū)一步，可見本案刑事訴訟的延遲啟動，不是客觀原因造成的追訴不能，而是公安機關在案發(fā)之后怠于履行職務，過錯是在控方。
1、本次刑事訴訟依托的事實，主要是依賴于“被害人”啟動的民事訴訟查明的結果。是將民事訴訟的兩審判決書作為啟動刑事訴訟的主要證據來源。
2、而民事訴訟的證據標準，是低于刑事訴訟的證據標準的。民事訴訟的標準是采用的優(yōu)勢證據規(guī)則，而刑事訴訟的證據標準是更為嚴格的標準，他要求認定事實，證據必須確實充分，并排除合理懷疑，本案刑訴追訴的證據若主要來源民事訴訟，這是本末倒置的。
二、本案證據的組成全部是主觀證據。
而這種主觀證據又不能環(huán)環(huán)相扣，互相印證。而是此證人與彼證人之間的證詞相互沖突，一個證人之間的前后表述又相互沖突，整個主觀證據體系相互抵觸、排斥。根本推斷不出排他唯一的結論。
三、本案缺少客觀證據。
財產型的犯罪，特別涉及犯罪行為所直接指向的對向是“物”，客觀證據是必須的!本案的犯罪對象是被毀壞的“物”(即樹木的葉、根、莖等)，這個物是什么樣的?是楊樹還是柳樹?株距多大?行距多寬?直徑多少?是栽在哪塊地上?這塊地地處何方?是旱地還是水田?多寬多長?即使是樹被砍倒了，根還沒有挖走，那么樹樁的根徑有多少?以上種.種關系到“物”的客觀證據，統(tǒng)統(tǒng)沒有查明。
三、本案基本證據《涉案物品價格鑒定(認證)結論書》是無效的。
(1)根據《價格鑒定行為規(guī)范》(20__年版)，該鑒定報告在程序上嚴重違法，有可能造成鑒定結果的重大錯誤。如：無附卷的檢材資料;鑒定前沒有聽取各方意見;鑒定前沒到現(xiàn)場勘查;鑒定人員沒有在《結論》上簽字;鑒定機構負責人也沒有在結論上簽字等。
(2)鑒定內容缺乏客觀性、真實性、合法性。
A、委托機關有沒有附送檢材?
B、該檢材是不是取材于案發(fā)現(xiàn)場?是否封存且經在場的證明人簽名?
C、檢材的收集、保管和存放在何處?何人保管?
2、本案的另一基礎證據《出警證明》違法，應該按證據規(guī)則進行排除。
(1)出警記錄形成于案發(fā)后半年多，違反法律的辦案期限的規(guī)定。
(2)無接警記錄，違反法律的程序規(guī)定。
(3)無出警記錄和出警人記錄。違反法律的程序規(guī)定。
(4)“派出所到達現(xiàn)場”的表述是不確切的，“派出所”作為一個組織，是抽象的“人”，抽象的“人”是不可能到現(xiàn)場的!
(5)派出所出警的結論是：因土地糾紛在有爭議的土地上砍伐楊樹，當場安排去法院處理。其出警理由并不是因為出現(xiàn)了刑事案件，甚至也沒按治安案件處理。而是“安排去法院處理”。此結論和目前的刑事案件的處理方式是互相沖突的。故該證據對于本案無證明效力。
四、主觀證據的相互矛盾之處：
筆錄時間砍伐時間砍伐用具被砍的樹的處理結果被砍數(shù)目
張慶東 20__年11月8日16時當時上午8時砍刀讓孫相君拉走當柴火燒了一萬四五千棵
崔茂國 20__年11月9日9時上午出來干活時是劈柴火的砍刀砍的讓孫相君的親戚鄰人拉走當柴火燒了一萬四五千棵
孫相君 20__年1月23日11月份具體哪天忘了找人用油鋸砍的我找人鋸了一部分剩下的我給賣了未定數(shù)目
劉自月 20__年2月10日11月份具體哪天忘了用油鋸殺了一部分殺了一部分還有一部分讓孫相君賣了未定
五、控方證據重大瑕疵：
1、張慶東、崔茂國所講的砍伐數(shù)目不符常理常情。據《出警證明》和張、崔的陳述：砍伐的時間是上午8點。那么按時間推算，即使是四點開始，到8點砍完，砍伐時間四小時，即使是每分鐘砍一棵，一小時砍60棵，四個小時才240棵，兩個人砍才能砍480棵，離一萬四五千棵還相距甚遠。
2、根據“速生楊栽培技術規(guī)范”和平邑縣的具體栽培實驗，按照通行的株距、行距和壟距的栽培實例，每畝地一般不超過2500棵。
3、張慶東、崔茂國的證言不合理之處還有：就在砍伐的當日和次日，就斷定“該樹被孫相君當柴火燒了”，或“讓親戚鄰人當柴火燒了”，不符合實際情況。
六、起訴不符合法律規(guī)定
依照法律、起訴書起訴的事實，應該做到事實清楚，證據確實充分，排除合理懷疑，但本起訴書離法定的證據標準尚有很大距離。
1、砍伐樹木的行為人沒有查清。
起訴書稱“20__年11月8日，被告人孫相君等人砍伐該地上的部分楊樹苗?！薄暗热恕笔钦l?有多少人?
2、“部分”楊樹苗是多少，其價值是否達到刑事追訴的標準?是數(shù)額較大還是數(shù)額巨大?
3、“20__年春天又將剩余的樹苗私自賣掉”。剩余的樹苗是多少?私自賣掉的是多少?私自賣掉的樹苗是不是構成損毀他人財務罪?沒有結論也沒有作出法律的評價。
七、最后的處理建議
1、被告人砍伐樹木的當時，該宗土地的使用權仍在爭議狀態(tài)，被告人砍伐的樹木是一種權利待定的樹木，故行為人實施砍伐的對象，并非法律規(guī)定的“他人財物”。行為人當時并沒有損毀“他人財產”的直接故意。
2、上述認定符合實際情況。也合當時接警的公安機關的認定相吻合。
3、盡管此后的民事判決通過法律界定的方式確認了被砍伐的是“他人土地上的他人的財物”，但法律是無法界定當時行為人的主觀心理狀態(tài)的。而刑事法律只是懲罰據有損毀他人財物的直接故意目的行為人的。
4、被害人通過民事訴訟已得到超額的賠償。且已經出具了《諒解書》，被害人的本意亦不希望被告人再行遭受刑事處罰。
5、被告人已受到超出責任范圍的經濟懲罰，土地已經歸還，地上附著物已經無償交給被害人。
6、依照“行為人的一個行為，不應接受雙重危險”的一般法律原則，公訴機關不宜再將其過往的過錯舊事重提，且該過錯已經得到處理。
特發(fā)表上述法律意見。
此致
平邑縣人民檢察院
提交人： 全國律協(xié)刑事委員會委員
赴法追索園明圓流失銅獸首中國律師團首席律師
北京京禧律師事務所主任律師 劉洋
年 月 日
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