惡意透支信用卡的疑難情形要如何認(rèn)定
信用卡惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或規(guī)定期限,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收無效的透支行為。惡意透支是信用卡業(yè)務(wù)中的主要風(fēng)險(xiǎn)形式,屬于信用卡詐騙的一部分。對發(fā)卡銀行而言,它是最常見的并且危害極大的風(fēng)險(xiǎn)。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹惡意透支信用卡的相關(guān)法律知識。
惡意透支信用卡的疑難情形要如何認(rèn)定?
一、對惡意透支金額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。
最高人民法院、最高人民檢察院2009年《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定將復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用排除在惡意透支數(shù)額外,統(tǒng)一了執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn),但實(shí)踐中公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)之間對此問題缺乏統(tǒng)一的共識。如有的認(rèn)為認(rèn)定惡意透支數(shù)額以銀行報(bào)案時認(rèn)定的本金為準(zhǔn),而有的認(rèn)為認(rèn)定的惡意透支數(shù)額去除了銀行認(rèn)定本金中的利息及手續(xù)費(fèi)等費(fèi)用。另外,從銀行調(diào)取的消費(fèi)明細(xì)也沒有單獨(dú)的利息一欄,這也給辦案造成了一定困擾。對此,筆者認(rèn)為惡意透支金額僅包含透支本金。
信用卡詐騙作為合同詐騙的一種特殊形式,對其犯罪數(shù)額應(yīng)以行為人實(shí)際非法占有的數(shù)額認(rèn)定。從犯罪構(gòu)成要件來看,行為人非法占有是信用卡詐騙犯罪的重要構(gòu)成要件之一,占有強(qiáng)調(diào)的是可支配性。而行為人僅對透支的本金具有支配的可能性,透支利息是銀行因當(dāng)事人的透支行為所產(chǎn)生的利潤,將其計(jì)算為行為人透支數(shù)額是有失偏頗的。當(dāng)然,解決此問題需要公、檢、法之間加強(qiáng)溝通,統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)。銀行也應(yīng)在報(bào)案材料中附專門的明細(xì)表,寫明本金、利息、復(fù)利和其他費(fèi)用,為司法機(jī)關(guān)查清案件事實(shí)提供方便。
二、辦卡人與實(shí)際用卡人不一致如何認(rèn)定犯罪行為人存在困難。
現(xiàn)實(shí)中,未設(shè)置密碼的信用卡在丟失后極有可能被冒用,即使有支付密碼的信用卡,只要知道密碼便可在親戚朋友之間相互使用,造成大量的用卡人并非真正的持卡人,這也為檢察機(jī)關(guān)確定犯罪行為人提出了難題。
如甲在某銀行以自己名義辦理一張信用卡后將卡激活并設(shè)置了密碼,后甲的朋友乙要求甲將信用卡借給自己使用,并保證將按時歸還欠款。甲遂將信用卡借給乙使用,并告知密碼,乙透支消費(fèi)后,逾期不歸還欠款,后銀行對甲進(jìn)行催收,甲拒絕歸還欠款。雖然從法理上來說,甲和乙對該筆債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同償還的責(zé)任,但是司法機(jī)關(guān)確定犯罪行為人則面臨著舉證困難。首先,在主觀上,如何證明乙具有惡意透支的主觀故意;其次,在客觀行為上,如何證明乙使用過甲的信用卡;再次,銀行僅對甲進(jìn)行催收,并沒有對乙進(jìn)行催收,是否符合我國刑法規(guī)定的3個月內(nèi)對持卡人催收兩次以上,持卡人拒不還款的情況。
筆者認(rèn)為,實(shí)踐中應(yīng)把握主客觀相統(tǒng)一的原則,既要考慮行為人是否存在客觀上惡意透支行為,也要考慮辦卡人對用卡人惡意透支行為的主觀態(tài)度,避免出現(xiàn)因不還款就定罪的客觀歸罪現(xiàn)象(結(jié)果責(zé)任)。具體辦案中主要遇到以下幾種情況:
一是用卡人因某種原因無法申請到信用卡并急需使用信用卡,便讓辦卡人以其名義申請信用卡。此種情形是辦卡人在明知用卡人沒有授信額度,且極有可能存在惡意透支可能時仍為其申請信用卡,可以推定辦卡人對用卡人惡意透支行為有所知曉,存在主觀故意,應(yīng)以共犯論處。
二是辦卡人自愿將信用卡交與用卡人使用,雙方互相約定如何還款等事項(xiàng),此種情形涉及到民事債權(quán)債務(wù)關(guān)系與刑事犯罪行為主體認(rèn)定交織的問題。辦卡人與持卡人之間的借卡行為及辦卡人與銀行之間應(yīng)歸屬于民事債權(quán)債務(wù)關(guān)系,厘清這“三角關(guān)系”是解決此種情形的關(guān)鍵。
根據(jù)相對性原則,信用卡上的透支金額是發(fā)卡銀行基于辦卡人個人信用給予的透支額度,通俗講是辦卡人欠銀行的錢,至于辦卡人與用卡人之間的借貸糾紛,銀行并無權(quán)干涉,實(shí)際用卡人只能作為有利害關(guān)系的第三人,辦卡人可以向?qū)嶋H用卡人追償。
用卡人惡意透支后,銀行作為善意第三方對于惡意透支行為非辦卡人所為并不知情,不應(yīng)讓銀行承擔(dān)兩者民事糾紛的后果。辦卡人在發(fā)卡銀行催收后,應(yīng)采取有效措施催促用卡人還款或者在明知實(shí)際使用人拒不還款、無力還款的情形下與銀行積極協(xié)商解決,若采取消極態(tài)度則可認(rèn)定其主觀上具有放任用卡人惡意透支款項(xiàng)的間接故意,此時仍以共犯論處。
三、辦案人“法”與“情”之間的抉擇。
惡意透支型的信用卡詐騙行為的違法性達(dá)到了觸及刑法的程度,但經(jīng)常摻雜著一些讓辦案人“左右為難”的因素。
其一,信用卡詐騙行為人基本上都對自己的行為供認(rèn)不諱,認(rèn)罪服法,但他們內(nèi)心卻覺得十分冤枉,大多數(shù)行為人直至案發(fā)前都不知道透支不還的行為達(dá)到觸犯刑法的后果。造成這個現(xiàn)象主要是因?yàn)殂y行的說明義務(wù)不到位及辦卡人、用卡人自身法律意識薄弱。
其二,主客觀不統(tǒng)一的行為較多。信用卡的基本功能便是透支,一些家庭確有困難的用卡人在透支信用卡銀行兩次催收后,因經(jīng)濟(jì)狀況所限如親人生病急需用錢無法在規(guī)定期限內(nèi)按時還款,屬于有延期還款的故意但并非出于非法占有的主觀動機(jī),也就是說不具備主觀故意但具備了銀行兩次催收后3個月仍不歸還透支款息的客觀行為。此種情形若對行為人實(shí)施刑罰名則“公平”,實(shí)則“殘酷”,是合法懲治犯罪行為但卻不合情理。在辦理案件中,對出現(xiàn)此類情形的犯罪嫌疑人,可對其進(jìn)行取保候?qū)?,讓其家庭能夠正常生活,體現(xiàn)法律的“溫度”。
其三,根據(jù)法律規(guī)定,只有構(gòu)成惡意透支信用卡詐騙罪的持卡人償還全部透支款息的,才可以對他從輕處罰。有時銀行未能及時報(bào)案,導(dǎo)致行為人構(gòu)成信用卡詐騙犯罪行為到銀行報(bào)案時利息翻了幾倍,加重了行為人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。筆者認(rèn)為,這期間所產(chǎn)生的利息并不全都是行為人的過錯,銀行一定程度上也存在過失,否則忘記還款的行為人不僅要為自己未能及時還款買單,還要為銀行未能及時行使權(quán)利所造成的損失買單,顯然有失公平。
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惡意透支的風(fēng)險(xiǎn)成因:
信用卡惡意透支風(fēng)險(xiǎn)的成因多種多樣,從發(fā)卡銀行的角度而言,主要有以下幾種:
1、對于申領(lǐng)信用卡的審核不嚴(yán)
部分發(fā)卡銀行為追求發(fā)卡數(shù)量而放松信用卡申領(lǐng)的審核要求,對于申領(lǐng)人的資信調(diào)查流于形式,而且對于申領(lǐng)人的真實(shí)身份沒有通過多種方式核查,未能有效遏制偽造身份證冒名領(lǐng)卡以騙取銀行信用的行為。2、沒有有效落實(shí)信用卡的擔(dān)保措施
信用卡透支是一種在信用卡有效期間內(nèi)在一定額度多次循環(huán)發(fā)生的消費(fèi)信貸,應(yīng)當(dāng)輔之以有效的擔(dān)保措施,但是部分發(fā)卡銀行或者沒有統(tǒng)一制定關(guān)于信用卡透支的擔(dān)保合同,或者是制定的合同不盡規(guī)范,此外擔(dān)保手續(xù)往往流于形式。
3、對于因信用卡透支造成的不良資產(chǎn)催收不力
一旦持卡人形成透支,發(fā)卡銀行對透支款的催收相當(dāng)困難。一是透支戶眾多,住所分散,而發(fā)卡銀行工作人員有限,不可能每天忙于追討;二是法律明文規(guī)定對惡意透支行為由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)追究,但在追討透支款過程中,銀行還很難得到公安機(jī)關(guān)的積極配合。
4、信用卡的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展相對于業(yè)務(wù)發(fā)展滯后
如:發(fā)卡銀行在擴(kuò)大營業(yè)范圍的同時,信用卡業(yè)務(wù)的聯(lián)網(wǎng)卻沒有及時跟上,一些儲蓄所和特約商戶還在用手工操作,異地取現(xiàn)信息不能及時匯總,“緊急止付通知”難以及時送達(dá),持卡人極易達(dá)到惡意透支取現(xiàn)的目的。