關(guān)于法定代表人的29個常見問題答疑(2)
四、法定代表人的法律責(zé)任
17、問:什么情況下,需要法定代表人承擔(dān)法律責(zé)任?
答:我國《民法通則》49條規(guī)定:“企業(yè)法人有下列情形之一的,除法人承擔(dān)責(zé)任外,對法定代表人可以給予行政處分、罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:(一)超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;(二)向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的;(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的;(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后,擅自處理財產(chǎn)的;(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,使利害關(guān)系人遭受重大損失的;(六)從事法律禁止的其他活動,損害國家利益或者社會公共利益的。”法律講壇提示:上述情況僅僅是列舉,并非已包含法定代表人須承擔(dān)法律責(zé)任的全部情況。
18、問:我只是個掛名的法定代表人,要是公司出了事,需要我承擔(dān)法律責(zé)任嗎?
答:即使是掛名的法定代表人,公司從事了法律所禁止的行為,也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在刑事責(zé)任方面,如果掛名法定代表人不是單位主管人員和直接責(zé)任人,不對其處以刑罰。法律講壇提示:實踐中,該觀點亦存在爭議,故絕對不建議掛名擔(dān)任法定代表人,有些中小企業(yè)老板深知法定代表人的風(fēng)險,于是選擇讓高管(甚至員工)擔(dān)任掛名法定代表人。
19、問:法定代表人違反章程或法律,給公司或股東造成損失,可否要求賠償?
答:可以。由于法定代表人同時也是公司的董事或經(jīng)理,依照2013年修改的《公司法》149條:“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。” 第152條:“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。”因此,公司及股東均可向法院起訴要求賠償。
五、法定代表人的變更
20、問:變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意?原法定代表人不配合怎么辦?
答:不需要?!镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定,有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議,而原法定代表人不能或者不履行職責(zé),至使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的,可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議,依法作出決議。
21、問:公司哪一級機關(guān)有權(quán)決定變更法定代表人?
答:由公司股東會或董事會形成決議決定變更法定代表人。究竟是股東會還是董事會有權(quán),由公司章程決定。
22、問:原法定代表人是否可以自行辭去法定代表人一職?
答:可以,原法定代表人向股東會或董事會提出,并批準,然后再選舉出新的法定代表人。
23、問:法定代表人死亡后,其繼承人能不能繼承法定代表人的資格?
答:法定代表人身份不能繼承,原法定代表人死亡后,公司應(yīng)當按照程序選舉產(chǎn)生新的法定代表人。
24、問:變更法定代表人是不是必須到工商部門辦理變更登記?有時間要求嗎?
答:是的。公司自作出變更法定代表人決議之日起30日內(nèi)辦理變更登記,應(yīng)當申請辦理而未辦理的,由企業(yè)登記機關(guān)責(zé)令限期辦理;逾期未辦理的,處1萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,撤銷企業(yè)登記,吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
25、問:到哪個部門辦理變更登記,需要提交什么手續(xù)?
答:企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記,應(yīng)當向原企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件: (一) 對企業(yè)原法定代表人的免職文件; (二) 對企業(yè)新任法定代表人的任職文件; (三) 由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。
六、外商投資企業(yè)的法定代表人
26、問:外商投資企業(yè)變更法定代表人是否還需要原審批機關(guān)的批準?
答:一般不需要。外商投資企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍不涉及銀行、保險、證券等特殊行業(yè)的,變更法定代表人可以直接向工商部門申請辦理。企業(yè)在辦理變更登記手續(xù)后30日內(nèi)還需向原審批機關(guān)(商務(wù)部門)辦理變更手續(xù)。
27、問:外商投資企業(yè)法定代表人的法律規(guī)定與內(nèi)資企業(yè)有什么不同嗎?
答:有。外商投資企業(yè)組織章程中明確規(guī)定企業(yè)法定代表人更換方式為股東委派或股東之間協(xié)商產(chǎn)生的,無須提交董事會決議。
七、法定代表人的法律法規(guī)
28、問:我國有專門就法定代表人問題作出規(guī)定的法規(guī)嗎?
答:有。這方面的專門法規(guī)主要是:
《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》1999年6月12日國務(wù)院批準修訂, 1999年6月23日國家工商行政管理局令第90號公布;
《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》2000年7月5日發(fā)布;
《關(guān)于外商投資企業(yè)法定代表人變更登記有關(guān)問題的答復(fù)》工商外企字[2003]第75 號國家工商行政管理總局2003年6月6日公布。
29、問:我國還有哪些法規(guī)的內(nèi)容也涉及到法定代表人的權(quán)利、義務(wù)?
答:以下法規(guī)的部門內(nèi)容也與法定代表人有關(guān),主要是:
《中華人民共和國民法通則》;
《中華人民共和國合同法》及最高人民法院關(guān)于適用合同法的司法解釋;
《中華人民共和國公司法》;
《公司登記管理條例》;
《中華人民共和國刑法》。
相關(guān)閱讀:
法定代表人的權(quán)利職責(zé)
企業(yè)法定代表人在國家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù),代表企業(yè)法人參加民事活動,對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負責(zé),并接受本企業(yè)全體成員和有關(guān)機關(guān)的監(jiān)督。[1]
企業(yè)法定代表人可以委托他人代行職責(zé)。
企業(yè)法定代表人在委托他人代行職責(zé)時,應(yīng)有書面委托。法律、法規(guī)規(guī)定必須由法定代表人行使的職責(zé),不得委托他人代行。
企業(yè)法定代表人一般不得同時兼任另一企業(yè)法人的法定代表人。因特殊需要兼任的,只能在有隸屬關(guān)系或聯(lián)營、投資入股的企業(yè)兼任,并由企業(yè)主管部門或登記主管機關(guān)從嚴審核。
企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。
法定代表人的簽字應(yīng)向登記主管機關(guān)備案。法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書。
看過“關(guān)于法定代表人的29個常見問題答疑”的人還看過: