新公司法解釋
新公司法解釋
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新公司法解釋之清償責(zé)任的界定
《公司法解釋(二)》第二十條規(guī)定，公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算的，債權(quán)人可主張清算義務(wù)人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
“清償責(zé)任”，其性質(zhì)及范圍亦無(wú)明確的法律規(guī)定。結(jié)合第十八條第二款，導(dǎo)致“無(wú)法清算的”，清算義務(wù)人承擔(dān)的是連帶清償責(zé)任;結(jié)合第十九條，同樣的行為未導(dǎo)致“無(wú)法清算的”，清算義務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。由此可見，第二十條第一款的單列，似乎是第十九條的加重責(zé)任，是延續(xù)了第十八條第二款的思路。
專業(yè)人士認(rèn)為，根據(jù)文義解釋和體系解釋方法，此處的“清償責(zé)任”可以理解為清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)承擔(dān)直接的賠償責(zé)任。實(shí)踐中，無(wú)法清算的后果往往是清算義務(wù)人的不當(dāng)清算行為所導(dǎo)致，如此解釋亦符合立法者“亂世用重典”的思路。
新公司法解釋之公司法解讀：第三十七條【股東會(huì)】
【解讀】本條是關(guān)于股東會(huì)的規(guī)定
股東會(huì)，也稱為股東大會(huì)，是指依法由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)。從三個(gè)方面來(lái)理解：
一、股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。
股東會(huì)作為公司的組織機(jī)構(gòu)之一是，是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。法律一般賦予股東會(huì)較大的職權(quán)，股東會(huì)有權(quán)選舉和擺免董事、監(jiān)事，有權(quán)修改公司章程，有權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，由此可見，股東會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
二、股東會(huì)是公司依法必須設(shè)立的公司組織機(jī)構(gòu)。
組建為公司形態(tài)的企業(yè)，股東會(huì)的設(shè)立受法律強(qiáng)制性的約束。但要注意的是，有些情況例外，如我國(guó)規(guī)定外商投資設(shè)立的有限責(zé)任公司只設(shè)立董事會(huì)，由董事會(huì)代行股東會(huì)的權(quán)力;國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，而由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)或授權(quán)董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)。
三、股東會(huì)須由全體股東組成
股東會(huì)不應(yīng)排除任何一個(gè)股東，哪怕是僅僅持有一股的股東。
新公司法解釋之企業(yè)改革之簡(jiǎn)化住所登記
一、市場(chǎng)主體住所登記簡(jiǎn)化法律依據(jù)
根據(jù)國(guó)務(wù)院《關(guān)于印發(fā)注冊(cè)資本登記制度改革方案的通知》第二款第三項(xiàng)規(guī)定：
簡(jiǎn)化住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)登記手續(xù)。申請(qǐng)人提交場(chǎng)所合法使用證明即可予以登記。對(duì)市場(chǎng)主體住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)的條件，各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定和本地區(qū)管理的實(shí)際需要，按照既方便市場(chǎng)主體準(zhǔn)入，又有效保障經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序的原則，可以自行或者授權(quán)下級(jí)人民政府作出具體規(guī)定。
二、市場(chǎng)主體住所登記簡(jiǎn)化解讀
企業(yè)住所登記的功能主要是公示企業(yè)法定的送達(dá)地和確定企業(yè)司法和行政管轄地，而經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是企業(yè)實(shí)際從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)所在地。
但是，現(xiàn)實(shí)中，很多企業(yè)，特別是小微企業(yè)、初創(chuàng)企業(yè)、新業(yè)態(tài)等，對(duì)住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)的要求實(shí)際上很低。
這就導(dǎo)致了，一方面，市場(chǎng)主體要求放寬住所登記條件，根據(jù)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況自主選擇住所;另一方面，出于社會(huì)治理的需要，并非任何場(chǎng)所都可以注冊(cè)為住所，例如注冊(cè)登記的住所是違章建筑或危險(xiǎn)建筑，就可能造成住所的合法性問題和嚴(yán)重的安全隱患;注冊(cè)登記的住所是民用住宅的，經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)可能擾亂鄰里生活，造成民事糾紛。
(一)《方案》提出簡(jiǎn)化市場(chǎng)主體住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)登記手續(xù)，由省級(jí)人民政府根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定和本地區(qū)管理的實(shí)際需要，自行或者授權(quán)下級(jí)人民政府作出具體規(guī)定。
由各地根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際，簡(jiǎn)化登記手續(xù)，放寬住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)條件，有利于釋放場(chǎng)地資源，方便市場(chǎng)主體準(zhǔn)入，鼓勵(lì)和加快社會(huì)投資。同時(shí)，由于中國(guó)區(qū)域經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展不平衡，各地在社會(huì)管理、城市管理的要求也不同，因此，對(duì)住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)的條件不能“一刀切”，作出統(tǒng)一規(guī)定，而是由地方人民政府按照既方便注冊(cè)、又要保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活規(guī)范有序的原則，作出具體規(guī)定。
(二)《方案》在賦予地方人民政府根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定以及本地區(qū)管理的實(shí)際需要，對(duì)住所登記條件作出具體規(guī)定的同時(shí)，要求要加強(qiáng)對(duì)市場(chǎng)主體住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)的管理，要明確各職能部門的職責(zé)，落實(shí)監(jiān)管責(zé)任，保障經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序。
工商行政管理部門根據(jù)投訴舉報(bào)，依法處理市場(chǎng)主體登記住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)與實(shí)際情況不符的問題。對(duì)于應(yīng)當(dāng)具備特定條件的住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)，或者利用非法建筑、擅自改變房屋用途等從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由規(guī)劃、建設(shè)、國(guó)土、房屋管理、公安、環(huán)保等部門依法管理;涉及許可審批事項(xiàng)的，由負(fù)責(zé)許可審批的行政管理部門依法監(jiān)管。
企業(yè)信息公示條例四大解讀
《企業(yè)信息公示暫行條例》適應(yīng)了新公司法修訂的要求，建立了企業(yè)年報(bào)公示制度、即時(shí)信息公示制度等，同時(shí)，強(qiáng)調(diào)了政府對(duì)企業(yè)的監(jiān)管措施，要求對(duì)公示信息進(jìn)行抽查、部門聯(lián)動(dòng)排查、設(shè)立企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常名錄等制度。這在我國(guó)弱化對(duì)資本信用的依賴下，構(gòu)建起社會(huì)信用體系規(guī)劃了藍(lán)圖。以下為您詳細(xì)介紹。
新《公司法》修訂后，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制度改為認(rèn)繳登記制度，同時(shí)取消了企業(yè)年檢制度。推進(jìn)政府轉(zhuǎn)變監(jiān)管理念、創(chuàng)新監(jiān)管方式、加強(qiáng)事后監(jiān)管。建立企業(yè)信息公示制度，有利于通過運(yùn)用信息公示、社會(huì)監(jiān)督等手段保障公平競(jìng)爭(zhēng)，強(qiáng)化對(duì)企業(yè)的信用約束，保護(hù)交易相對(duì)人和債權(quán)人利益，保證交易安全，維護(hù)市場(chǎng)秩序。
一、建立企業(yè)年度報(bào)告公示制度。
廢除年度檢驗(yàn)制度，建立年度報(bào)告公示制度，有助于推進(jìn)社會(huì)誠(chéng)信體系建設(shè)。
條例按照《改革方案》的要求，明確企業(yè)年度報(bào)告的報(bào)送期間、公示程序和公示載體，并把年度報(bào)告內(nèi)容限定為能夠直接反映企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況的基本信息，而對(duì)于企業(yè)資產(chǎn)總額、主營(yíng)業(yè)務(wù)收入、利潤(rùn)總額等信息，由企業(yè)自主選擇是否公示。
二、建立企業(yè)信息即時(shí)公示制度。
1、對(duì)企業(yè)方面：
為便于社會(huì)公眾及時(shí)了解企業(yè)情況，規(guī)定企業(yè)應(yīng)當(dāng)自信息形成之日起20個(gè)工作日內(nèi)，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式等信息，有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息，行政許可取得、變更、延續(xù)信息，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)登記信息，受到行政處罰信息以及其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。
2、對(duì)政府部門：
規(guī)定工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，公示其在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的企業(yè)注冊(cè)登記、備案，動(dòng)產(chǎn)抵押登記，股權(quán)出質(zhì)登記，行政處罰以及其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息;其他政府部門應(yīng)當(dāng)公示其在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的行政許可準(zhǔn)予、變更、延續(xù)，行政處罰以及其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。
《條例》頒布實(shí)施后，政府部門不但要根據(jù)《政府信息公開條例》的要求履行信息公開責(zé)任，還要將其掌握的企業(yè)信息公示出來(lái)，而且《條例》還賦予了企業(yè)自行公示信息的義務(wù)。企業(yè)不但要公示年度報(bào)告信息和其他信息，還要公示其受到政府部門處罰的信息。
三、明確信息公示的主體要對(duì)其公示信息的真實(shí)性、及時(shí)性負(fù)責(zé)。
1、企業(yè)對(duì)其公示信息的真實(shí)性、及時(shí)性負(fù)責(zé)。
2、政府部門對(duì)其公示信息的真實(shí)性、及時(shí)性負(fù)責(zé)。
政府部門發(fā)現(xiàn)其公示的信息不準(zhǔn)確的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)更正;公民、法人或者其他組織有證據(jù)證明政府部門公示的信息不準(zhǔn)確的，有權(quán)要求該政府部門予以更正。無(wú)法確定哪項(xiàng)信息正確的，可以向公示信息的政府部門申請(qǐng)查詢。
四、對(duì)違反規(guī)定公示信息的行為的約束
1、對(duì)企業(yè)的違法責(zé)任：
(1)設(shè)立經(jīng)營(yíng)異常名錄制度。企業(yè)未按照本條例規(guī)定的期限公示年度報(bào)告、未按照工商行政管理部門責(zé)令的期限公示有關(guān)企業(yè)信息，或者公示企業(yè)信息隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，由縣級(jí)以上工商行政管理部門列入經(jīng)營(yíng)異常名錄，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示，并區(qū)別情況承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。通過經(jīng)營(yíng)異常名錄制度，一方面提醒企業(yè)履行公示義務(wù)，另一方面對(duì)社會(huì)提示風(fēng)險(xiǎn)。
(2)設(shè)立嚴(yán)重違法企業(yè)名單制度。對(duì)被列入經(jīng)營(yíng)異常名錄滿3年仍未履行公示義務(wù)的企業(yè)，由國(guó)務(wù)院工商行政管理部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府工商行政管理部門列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單，并通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人，3年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人。
(3)建立部門聯(lián)動(dòng)響應(yīng)機(jī)制。規(guī)定縣級(jí)以上地方人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)建立健全信用約束機(jī)制，在政府采購(gòu)、工程招投標(biāo)、國(guó)有土地出讓、授予榮譽(yù)稱號(hào)等工作中，將企業(yè)信息作為重要考量因素，對(duì)被列入經(jīng)營(yíng)異常名錄或者嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)依法予以限制或者禁入。
2、對(duì)政府的監(jiān)管責(zé)任：
(1)建立抽查制度。
規(guī)定國(guó)務(wù)院工商行政管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)按照公平規(guī)范的要求，根據(jù)企業(yè)注冊(cè)號(hào)等隨機(jī)搖號(hào)，確定抽查的企業(yè)，組織對(duì)企業(yè)公示信息的情況進(jìn)行檢查。工商部門抽查企業(yè)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的信息，可以采取書面檢查、實(shí)地核查、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)測(cè)等方式。抽查結(jié)束后，工商行政管理部門將檢查結(jié)果通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)統(tǒng)一公示。
建立公平規(guī)范的抽查制度，是工商部門轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式的重要體現(xiàn)，是完善信用監(jiān)管機(jī)制，構(gòu)建事中事后監(jiān)管模式的重要舉措。
(2)建立舉報(bào)制度。
規(guī)定公民、法人或者其他組織發(fā)現(xiàn)企業(yè)公示的信息虛假的，可以向工商行政管理部門舉報(bào)，接到舉報(bào)的工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自接到舉報(bào)材料之日起20個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行核查，予以處理，并將處理情況書面告知舉報(bào)人。
(3)設(shè)定法律責(zé)任。
規(guī)定政府部門未依照本條例規(guī)定履行職責(zé)的，由監(jiān)察機(jī)關(guān)、上一級(jí)政府部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
(4)建立救濟(jì)制度。
規(guī)定公民、法人或者其他組織認(rèn)為政府部門在企業(yè)信息公示工作中的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
政府注重發(fā)揮信用在維護(hù)市場(chǎng)秩序中的作用，減少對(duì)企業(yè)的直接干預(yù)，從依靠傳統(tǒng)行政監(jiān)管手段向注重運(yùn)用市場(chǎng)主體信用監(jiān)管手段轉(zhuǎn)變，體現(xiàn)了政府監(jiān)管理念和監(jiān)管方式的轉(zhuǎn)變，體現(xiàn)了建設(shè)法治政府和服務(wù)型政府的要求。同時(shí)，這也將是我國(guó)社會(huì)信用體系建設(shè)的重要里程碑。
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