如何認定侵犯商業(yè)秘密造成重大損失
侵犯商業(yè)秘密只有給商業(yè)秘密權利人造成了“重大損失”才能定罪處罰。因此是否“給權利人造成重大損失”對侵犯商業(yè)秘密行為罪與非罪的認定起到重要作用。但商業(yè)秘密本身具有無形、易失的特點，這個“重大損失”到底應該如何認定呢?下面由小編與大家分享，希望你們喜歡!歡迎閱讀!
法律依據
《刑法》第209條：有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
(一) 以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的;
(二) 披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的;
(三) 違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
本條所稱權利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。
最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第73條：侵犯商業(yè)秘密涉嫌下列情形之一的, 應予追訴:(一)給商業(yè)秘密權利人造成損失數額在五十萬元以上的;(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數額在五十萬元以上的;(三)致使商業(yè)秘密權利人破產的;(四)其他給商業(yè)秘密權利人造成重大損失的情形。
最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2007〕2號)第17條：確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行。因侵權行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應當根據該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
兩高《關于審理侵犯犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第7條：給商業(yè)秘密的權利人造成損失數額在50萬元以上的, 屬于給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失, 應當以侵犯商業(yè)秘密罪判處3年以下有期徒刑或者拘役, 并處或者單處罰金。
《反不正當競爭法》(2017)第17條：因不正當競爭行為受到損害的經營者的賠償數額，按照其因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以計算的，按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。賠償數額還應當包括經營者為制止侵權行為所支付的合理開支。
《專利法》(2008)第65條規(guī)定：侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。
權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
根據上述規(guī)定,我們對于權利人因商業(yè)秘密被侵犯而遭受損失的數額主要參照三種計算方法：權利人利益損失、侵權人的非法獲利以及商業(yè)秘密的商業(yè)價值。
這三種方法有適用的優(yōu)先次序，即只有在依據前一種計算方論侵犯商業(yè)秘密罪中“重大損失”計算范圍的確定現行法律法規(guī)并沒有對重大損失的計算范圍作出明確的規(guī)定，下面我們分析這幾種計算方式：
1、權利人利益損失
權利人利益損失是指以所有人或使用人應得或可得利益的減少額來確定其利潤被不法侵犯后所減少的數額。我們認為，權利人因違法行為所遭受的市場競爭利益的損失額，是對《刑法》第219條規(guī)定中“重大損失”的直接解讀。參照權利人利益損失能夠直觀的反映出權利人權利受損害的程度，故實踐中，如能計算出具體損失數額，應當優(yōu)先參照此標準。
在我們承辦的王某侵犯商業(yè)秘密案中，侵權人王某作為某公司的經理，在明知公司對客戶資料、售價信息等已采取保密措施的情況下，違反合同義務將客戶轉移至另外一家公司，并對他們銷售產品。經有關機構鑒定，王某的行為給涉案公司造成60余萬元的損失。法院認為被告人的上述行為侵占了涉案公司原本擁有的市場份額，削弱了該公司的競爭優(yōu)勢，因此可以將該公司減少的利潤損失作為“重大損失”的數額來認定。
實踐中，司法機關可以通過核查權利人的賬目或調查市場產品銷量變化的手段來確定損失的具體數額，且從理論上看，按照權利人利益損失認定侵權數額也是最符合邏輯的。具體可以按照權利人減少的銷售量乘以每件侵權產品的合理利潤所得的數額來計算重大損失;在權利人減少的銷售量難以確定時，則按侵權產品銷售量乘以每件專利產品的合理利潤所得的數額來計算重大損失。
2、侵權人的非法獲利
非法獲利又被稱作犯罪所得數額，是審判機關審理經濟犯罪案件常用的評價標準。因涉及商業(yè)秘密的案件通常比較復雜，通過直接認定權利人損失來確定損失數額往往難度比較大。事實上，侵權人是通過搶占權利人市場份額的方式使其利益受損，在這種情形下，侵權人的非法獲利額與權利人的損失額也相差無幾，故學界較多學者提出“侵權人非法獲利說”，并將其作為“權利人損失說”的遞補標準，它的基本原理是“你之所得就是我之所失”。實踐中主要有以下四種主要認定方法：
(1)侵權人在侵權期間獲得的利潤;
(2)侵權人侵權數量與銷售利潤的乘積;
(3)侵權人銷售收入減去權利人的成本;
(4)侵權人獲得的轉讓費。
3、商業(yè)秘密的商業(yè)價值
在商業(yè)秘密的背后，往往是權利人在研發(fā)過程中所投入了相當的人力、物力，商業(yè)秘密具有經濟價值是不言而喻的，而商業(yè)秘密的價值性通常表現為它能給權利人帶來多大的經濟利益。實踐中，司法機關通常主要以市場價值、研發(fā)成本、許可費來認定“重大損失”，并以此來確定權利人遭受損失的程度以及行為人的行為是否已經構成犯罪。如蚌埠市西市區(qū)人民法院審理的朱某等侵犯商業(yè)秘密案中, 被告人朱某等利用工作之便獲取了原告的新技術的工藝流程和配方， 后開辦工廠并以權利人名義銷售侵權產品。法院最后以權利人的全部研發(fā)費用計算了“重大損失”。具體如下：
(1)商業(yè)秘密市場價值。其是指商業(yè)秘密受侵犯時的評估值。以市場價值來認定“重大損失”是一種簡捷有效的方法，因為只要有關機構出具的評估材料真實有效，那么審判機關就能據此定罪量刑。
(2)商業(yè)秘密的研發(fā)成本。以商業(yè)秘密的研發(fā)成本間接認定“重大損失”的數額，在實踐中比較容易操作，因為權利人通常會把成本、利潤等數據記錄在冊。如某侵犯商業(yè)秘密案中，王某作為北京某網絡公司的員工，多次非法獲取該公司采取保密措施進行保護的相關技術材料，并自擬其他公司名義在網絡上公開售賣。法院認為，由于在該案中網絡公司的損失以及王某的非法獲利均難以確定，最后依法采納了公訴機關提出的根據研發(fā)成本來確定損失額的建議。
(3)商業(yè)秘密的技術許可費用。這種計算方法實際上參照了侵犯專利權的損害賠償額的計算方法。其合理性在于，商業(yè)秘密和專利的權利人都有許可他人使用以獲得相應報酬的權利。如在某侵犯商業(yè)秘密案中，被告成某將原公司不得復制的機床設計圖紙紙復制帶出，以技術入股方式，與無錫某機械公司合作生產氣流機。偵查機關委托相關機構鑒定證實涉案圖紙的技術許可費81萬元。一審判決認為成某的行為符合《刑法》第219條的犯罪構成要件，但根據公訴機關提交的證據材料無法估算原公司的損失數額，所以只能以許可費用81萬元認定損失數額。成某不服判決，提出上訴，二審法院適用相同法條和計算方法維持了原審判決。
相關文章：