公司設(shè)立的過(guò)程中會(huì)遇到哪些法律問(wèn)題?常見(jiàn)的問(wèn)題有哪些?設(shè)立公司應(yīng)該注意哪些法律問(wèn)題?下面由學(xué)習(xí)啦小編為你整理相關(guān)的資料。

　　一、公司成立前合同之效力與責(zé)任

　　公司法第七條規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。在公司成立前，發(fā)起人有可能甚至有必要以“公司”的名義與第三方進(jìn)行交易并簽訂合同，如認(rèn)繳合同、買賣合同、勞務(wù)合同、租賃合同、借款合同等(公司成立前合同)。與此有關(guān)的法律問(wèn)題是：如果公司后來(lái)沒(méi)有成立或成立后不履行合同，公司成立前合同是否有效?誰(shuí)應(yīng)當(dāng)對(duì)其所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)?

　　首先，應(yīng)認(rèn)定合同有效。理由是：從發(fā)起人和公司角度說(shuō)，商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)，必須抓住機(jī)遇，但公司設(shè)立需要一個(gè)過(guò)程。在這個(gè)過(guò)程中，發(fā)起人往往需要以公司的名義與第三方進(jìn)行交易并簽訂合同，以落實(shí)各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。從第三方角度說(shuō)，他們往往更愿意甚至只能同公司而不是發(fā)起人進(jìn)行交易并簽訂合同。因此，為了促進(jìn)公司發(fā)展，保護(hù)交易安全，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定依法簽訂的上述合同有效。

　　其次，由于簽訂合同時(shí)公司尚未成立，一般來(lái)說(shuō)，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)其所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)。但在一定條件下，公司也有可能對(duì)合同債務(wù)負(fù)責(zé)。具體分析如下：

　　1.發(fā)起人的責(zé)任。一般來(lái)說(shuō)，如果公司后來(lái)沒(méi)有成立，或者成立后不履行合同，除非當(dāng)事人明確約定發(fā)起人不對(duì)公司成立前合同所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)，發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)對(duì)合同債務(wù)負(fù)責(zé)。在公司成立后，如果發(fā)起人、公司和第三方達(dá)成協(xié)議，公司取代發(fā)起人成為合同當(dāng)事人，那么，發(fā)起人就不應(yīng)當(dāng)對(duì)合同債務(wù)負(fù)責(zé)。在這種情況下，合同當(dāng)事人發(fā)生了變更。

　　2.公司的責(zé)任。一般來(lái)說(shuō)，公司不應(yīng)當(dāng)對(duì)公司成立前合同所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)。在公司成立后，如果公司采納了上述合同，公司就應(yīng)當(dāng)與發(fā)起人對(duì)其所引起的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。自承諾之日起，公司成為合同當(dāng)事人，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。承諾可以是明確的，如董事會(huì)通過(guò)決議追認(rèn);也可以是隱含的，如公司在沒(méi)有表示異議的情況下接受合同所帶來(lái)的利益。

　　二、公司成立前發(fā)起人之信托責(zé)任

　　公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠誠(chéng)義務(wù)與勤勉義務(wù)。在公司設(shè)立過(guò)程中，發(fā)起人實(shí)際上行使經(jīng)營(yíng)管理職責(zé)，并且往往需要以“公司”的名義與第三方或者以個(gè)人名義與“公司”進(jìn)行交易。為了規(guī)范發(fā)起人的行為，保護(hù)公司的利益，公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在公司設(shè)立期間，發(fā)起人對(duì)其他發(fā)起人和公司負(fù)有信托責(zé)任。公司成立前發(fā)起人之信托責(zé)任類似于公司成立后董事、高級(jí)職員以及控股股東對(duì)公司及其他股東的信托責(zé)任。

　　在實(shí)務(wù)中，有必要嚴(yán)格規(guī)范公司成立前發(fā)起人及其關(guān)系人與公司所進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易(公司成立前之關(guān)聯(lián)交易)，如發(fā)起人向公司提供資金、貨物、服務(wù)，出租房屋、廠房、設(shè)備，等等。由于這類交易發(fā)生在發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間，它們也被稱為自我交易。由于發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間存在著利益沖突，這類交易也被稱為利益沖突交易。除利益不一致外，發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間往往還存在著信息不對(duì)稱。在這種情況下，發(fā)起人及其關(guān)系人就有可能利用信息優(yōu)勢(shì)損害公司利益、謀求個(gè)人利益。

　　然而，與公司成立后之關(guān)聯(lián)交易類似，公司成立前之關(guān)聯(lián)交易既有可能損害公司利益，也有可能不損害公司利益，甚至有可能促進(jìn)公司利益。因此，在這個(gè)問(wèn)題上，不宜采納本身違法規(guī)則，而宜采納披露、批準(zhǔn)或追認(rèn)、公平規(guī)則。具體來(lái)說(shuō)，在與公司進(jìn)行交易前，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)向其他發(fā)起人披露與交易有關(guān)的事項(xiàng)，特別是發(fā)起人及其關(guān)系人在交易中的利害關(guān)系，并取得無(wú)利害關(guān)系的多數(shù)發(fā)起人的批準(zhǔn);或者在公司成立后向董事會(huì)披露上述信息并取得無(wú)利害關(guān)系的多數(shù)董事的追認(rèn)。如果發(fā)起人沒(méi)有履行上述義務(wù)，董事會(huì)就有權(quán)依法撤銷合同，并要求發(fā)起人及其關(guān)系人返還不當(dāng)?shù)美?，除非發(fā)起人及其關(guān)系人能夠證明交易是公平的。

　　如何認(rèn)定公司成立前之關(guān)聯(lián)交易中的不當(dāng)?shù)美?應(yīng)當(dāng)具體問(wèn)題具體分析。以買賣合同為例，某甲以50萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買房屋。十年后，他成為發(fā)起人，并以100萬(wàn)元的價(jià)格將該房屋出售給“公司”。如果此時(shí)該房屋的市場(chǎng)價(jià)格是100萬(wàn)元，就不存在不當(dāng)?shù)美?。然而，如果發(fā)起人及其關(guān)系人在成為發(fā)起人之后才取得了其所出售給“公司”的財(cái)產(chǎn)，在認(rèn)定不當(dāng)?shù)美麜r(shí)，就應(yīng)當(dāng)計(jì)算“公司”所支付的價(jià)格與發(fā)起人購(gòu)買房屋時(shí)所支付的價(jià)格之間的差額。舉例來(lái)說(shuō)，在成為發(fā)起人之后，某乙以50萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買房屋，然后以100萬(wàn)元的價(jià)格出售給公司。在這種情況下，發(fā)起人就獲得了50萬(wàn)元的不當(dāng)?shù)美?/p>

　　三、公司設(shè)立瑕疵之法律后果

　　從法理上講，只有符合法定程序，公司才能有效設(shè)立。公司有效設(shè)立的法律后果是，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司設(shè)立瑕疵則意味著，公司設(shè)立不符合法定程序，從而不能有效設(shè)立公司。在這種情況下，發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)“公司”的債務(wù)負(fù)責(zé)。

　　在我國(guó)，一些理論與實(shí)際工作者主張借鑒美國(guó)公司法的公司設(shè)立瑕疵說(shuō)，在一定條件下免除發(fā)起人對(duì)設(shè)立瑕疵“公司”債務(wù)的連帶責(zé)任。其目的是保護(hù)善意發(fā)起人的合法權(quán)益，并防止有關(guān)當(dāng)事人惡意逃避合同義務(wù)。

　　根據(jù)美國(guó)公司法，即使公司設(shè)立不完全符合法定程序，發(fā)起人仍有可能受到有限責(zé)任制度的保護(hù)。具體來(lái)說(shuō)，根據(jù)事實(shí)上的公司(相對(duì)于法律上的公司而言)說(shuō)，如果符合一定的條件，一個(gè)企業(yè)可以被視為一個(gè)公司，即使該企業(yè)并未取得法律上的公司地位。這些條件包括：(1)有與公司有效設(shè)立有關(guān)的法律(如成文公司法);(2)有遵守上述法律的誠(chéng)信努力(如提交公司注冊(cè)證書(shū)、交納登記費(fèi));(3)企業(yè)實(shí)際行使了公司的特權(quán)(如以公司的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng))。

　　事實(shí)上的公司說(shuō)主要是為了保護(hù)善意發(fā)起人的利益。但由于現(xiàn)代公司法極大簡(jiǎn)化了公司設(shè)立程序，此說(shuō)的作用已經(jīng)非常有限?，F(xiàn)在，美國(guó)許多州成文公司法明確規(guī)定，公司注冊(cè)證書(shū)的登記是公司設(shè)立的結(jié)論性證據(jù)。不過(guò)，如果發(fā)起人向政府提交了適當(dāng)?shù)墓咀?cè)證書(shū)，而政府在沒(méi)有異議的情況下沒(méi)有進(jìn)行登記，企業(yè)仍有可能成為事實(shí)上的公司。

　　此外，根據(jù)禁止反言公司說(shuō)，如果一個(gè)人將一個(gè)企業(yè)按照一個(gè)公司來(lái)對(duì)待，那么，他以后將被禁止否認(rèn)該企業(yè)是一個(gè)公司。禁止反言公司說(shuō)主要是為了防止各方當(dāng)事人惡意逃避合同義務(wù)。它既適用于對(duì)“公司”負(fù)有債務(wù)的外部人，也適用于對(duì)外部人負(fù)有債務(wù)的“公司”。由于類似的原因，現(xiàn)在，美國(guó)有些州已經(jīng)明確廢除了禁止反言公司說(shuō)。

　　鑒于我國(guó)公司法已經(jīng)大大簡(jiǎn)化了公司設(shè)立程序，并且對(duì)善意當(dāng)事人與惡意當(dāng)事人的認(rèn)定有一定的困難，似乎沒(méi)有必要采納上述公司設(shè)立瑕疵說(shuō)。這樣更有利于規(guī)范公司設(shè)立行為，并降低其法律后果的不確定性。不過(guò)，如果公司設(shè)立瑕疵是公司登記管理機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)所引起的，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)企業(yè)的法人地位，并允許發(fā)起人采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。