非法出版行為是如何認(rèn)定和識別
非法出版行為是如何認(rèn)定和識別
除國家批準(zhǔn)的出版單位外，任何單位和個人在社會上公開發(fā)行的圖書都屬非法出版行為。對于非法出版行為的認(rèn)定和識別，有著法律規(guī)定。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹菲方經(jīng)營罪中非法出版行為的相關(guān)法律知識。
非法出版行為是的認(rèn)定
一、非法經(jīng)營罪之非法出版行為的認(rèn)定
關(guān)于非法出版行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪的認(rèn)定問題，最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》明確了兩種涉及非法出版的“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”：
一是出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等以外的嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物的行為;
二是非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重擾亂市場秩序、情節(jié)特別嚴(yán)重的行為。
前者為出版內(nèi)容違法出版物，后者為出版程序違法出版物。司法解釋頒行前，有學(xué)者認(rèn)為對盜版以外的所有情節(jié)嚴(yán)重的程序違法的非法出版行為，均宜按非法經(jīng)營罪論處。這種觀點是較為中肯的。但解釋嚴(yán)格規(guī)定，對于出版程序違法出版物需情節(jié)特別嚴(yán)重方構(gòu)成犯罪。
因此，對于第二種情形即出版程序違法出版構(gòu)成非法經(jīng)營罪是否存在加重構(gòu)成，值得思考。我們傾向于這種行為只存在基本構(gòu)成。針對出版單純追求經(jīng)濟效益而與他人事前通謀出售、出租或非法轉(zhuǎn)讓該出版單位的名稱、書號、刊號、版號的，解釋規(guī)定此類行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的共犯。
司法解釋對非法出版內(nèi)容違法出版物行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪做出了明確規(guī)定：
(1)單位犯罪與自然人犯罪定罪條件的相異標(biāo)準(zhǔn)。單位非法出版行為規(guī)模大、危害嚴(yán)重，解釋規(guī)定單位較自然人非法出版行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的更高數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。
(2)定罪條件中數(shù)額與情節(jié)并重。非法經(jīng)營罪屬于情節(jié)犯，以數(shù)額為定時因素的重要標(biāo)準(zhǔn)但并非唯一標(biāo)準(zhǔn)，因此數(shù)額、數(shù)量接近起點但存在特定情形的構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
(3)定罪數(shù)額適應(yīng)犯罪情型的多元化。考慮到實踐中可能存在非法經(jīng)營仍未能贏利甚至虧本、破產(chǎn)者，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)上采違法所得數(shù)額與經(jīng)營數(shù)額擇一方式。只要兩種數(shù)額之一達(dá)到定罪條件即構(gòu)成犯罪。
(4)計量方法多元化和富操作性。鑒于一些案件中無法計量經(jīng)營數(shù)額或違法所得數(shù)額，解釋規(guī)定了其他計量辦法(如報紙按份、期刊按本、圖書按冊、音像出版物按張)。
(5)定罪條件的原則性與靈活性結(jié)合。
解釋既規(guī)定一定的數(shù)額幅度，又規(guī)定各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地的情況和社會治安狀況，在法定數(shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的幅度內(nèi)，確定本地執(zhí)行的具體標(biāo)準(zhǔn)，并報最高人民法院備案。這些數(shù)額和數(shù)量的規(guī)定為認(rèn)定出版內(nèi)容違法出版物構(gòu)成非法經(jīng)營罪擬訂了準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)。對于出版程序違法出版物，司法解釋未規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，實踐中應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況認(rèn)定，從嚴(yán)把握。
二、司法解釋存在的問題及解決
從最高人民法院頒布的司法解釋看來，主要存在兩個問題：
一是出版程序違法出版物行為的定罪標(biāo)準(zhǔn)。司法解釋未對“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定，司法實踐中如何把握。我以為應(yīng)按照數(shù)額與情節(jié)相結(jié)合、以數(shù)額為主的定罪標(biāo)準(zhǔn)把握“情節(jié)特別嚴(yán)重”，可以參照出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等以外的嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的加重構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)從嚴(yán)把握。
二是出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為的罪數(shù)問題。嚴(yán)格依照司法解釋的規(guī)定，出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為不能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。問題是：實施出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為構(gòu)成相應(yīng)犯罪，卻可能同樣擾亂市場秩序且情節(jié)嚴(yán)重而構(gòu)成非法經(jīng)營罪。這種情形當(dāng)為想象競合犯。
司法解釋舍繁就簡，回避了本應(yīng)在罪數(shù)形態(tài)中研究的問題，將問題過于簡單化。而且，這樣可能會導(dǎo)致法律漏洞，即實施出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為不能構(gòu)成相應(yīng)犯罪，卻可能同樣擾亂市場秩序且情節(jié)嚴(yán)重而構(gòu)成非法經(jīng)營的情形無法處理。對于這種狀況，在現(xiàn)行司法解釋下無法得到解決，只能嚴(yán)格按照解釋的規(guī)定辦理。
非法出版物的特征
1.出版者不具備法定的資格。
2.未經(jīng)批準(zhǔn)在社會上公開發(fā)行。
3.出版行為不符合國家有關(guān)規(guī)定。
4.出版物內(nèi)容違反國家法律、法規(guī)。
非法出版物的分類
1.根據(jù)非法出版物的不同載體特征，可以將非法出版物分成三種：
(1)印刷型非法出版物。
(2)非法音像出版物。
(3)非法電子出版物。
非法出版物的主要類型
(1)偽稱根本上不存在的出版單位印制的出版物。
(2)盜用國家批準(zhǔn)的出版單位的名義印制的出版物。
(3)盜印、盜制合法出版物而在社會上公開發(fā)行銷售的出版物。
(4)在社會上公開發(fā)行的、不署出版單位名或署非出版單位名的出版物。
(5)承印者、承制者以牟取非法利潤為目的，擅自加印、加制的出版物。
(6)被明令解散的出版單位的成員，擅自重印或以原編輯部名義出版的出版物。
(7)其他非法出版單位印制的供公開發(fā)行的出版物。
(8)冒用、盜用海外、港澳臺等地出版單位印制的出版物。
(9)缺少或偽造書號、刊號、書刊條碼、SID等印制的出版物。
(10)非出版單位未經(jīng)出版管理機關(guān)批準(zhǔn)擅自印制的出版物。
(11)以買賣書號、刊號、版號等方式出版的出版物
(12)海外、港澳臺地區(qū)出版單位或其在中國大陸的代理機構(gòu)及其人員，未經(jīng)新聞出版管理部門批準(zhǔn)，擅自在中國大陸出版發(fā)行的出版物。
(13)違反協(xié)作出版、代印代發(fā)的規(guī)定，從事出版投機活動而印制的出版物。
(14)未經(jīng)國家主管部門批準(zhǔn)，擅自進口或走私的出版物。
(15)內(nèi)容有嚴(yán)重政治問題，或含有淫穢、色情內(nèi)容、或夾雜淫穢、色情內(nèi)容，或宣揚兇殺、暴力等內(nèi)容的出版物。即使國家批準(zhǔn)的出版單位出版的上述出版物，也是非法出版物。
非法出版物的識別方法
(一)查看封面、插圖和廣告
新聞出版署規(guī)定嚴(yán)禁用色情、兇殺的文字和圖畫招攬讀者，而黃色書刊的封面大多刊有色情、淫穢、兇殺、暴力等刺激性畫面;非法刊物往往在封面上標(biāo)出挑逗性目錄，或者以目錄代替刊名，或目錄的字體大于刊名;有的刊物的期、卷號有意搞得模糊不清，以便長期銷售。一般非法刊物的插圖往往印有色情、淫穢、恐怖、兇殺等畫面。
(二)查看版權(quán)頁
一看版權(quán)頁的版本記錄項目是否符合規(guī)定，著錄是否準(zhǔn)確、完整。1991年9月以后出版的圖書，版權(quán)頁(或扉頁上)未印出版社重新登記證號的，一般均為非法出版物。二看是否盜用社名。非法出版物的版本記錄，往往盜用邊疆省(區(qū))出版社或已撤銷出版社的名義，甚至編造出版單位名稱。三看是否標(biāo)明印刷單位。合法出版物的印刷單位一般均為省級定點印刷廠家，非法出版物往往不標(biāo)明印刷單位，或標(biāo)以非定點的鄉(xiāng)鎮(zhèn)印刷廠甚至是地下印刷廠。四看總發(fā)行(總經(jīng)銷)單位是否含糊不清。有的非法出版物只含混標(biāo)注"新華書店發(fā)行"，究竟是哪家新華書店，不明確標(biāo)出。合法刊物一般以某個郵局為總發(fā)行單位，而非法刊物則不標(biāo)出郵局發(fā)行字樣。
(三)查看標(biāo)準(zhǔn)書號，就是核對標(biāo)準(zhǔn)書號的編制、排列是否符合規(guī)定，其出版者前綴或地區(qū)報刊代號是否有誤，校驗碼是否正確，圖書分類號與該出版物的內(nèi)容是否相符，書號數(shù)碼有無過多、過少或編碼錯誤等。
(四)查看書刊征訂發(fā)行委托書。新聞出版署規(guī)定，出版單位委托批發(fā)企業(yè)進行書刊征訂發(fā)行，必須使用新聞出版署統(tǒng)一印制的書刊征訂發(fā)行委托書。因此零售書店對上門征訂推銷的批發(fā)商家，先要查看其推銷的圖書有無出版單位簽發(fā)的委托書，沒有委托書的，一般應(yīng)視為非法經(jīng)營活動。
(五)查看新書征訂單。非法出版物的兜售者一般是采用單頁訂單形式散發(fā)和征求訂數(shù)，而不使用出版社和批發(fā)企業(yè)如新華書店發(fā)行所、發(fā)貨店編印的新書征訂單或書報目錄。同時，還應(yīng)查看核對印發(fā)征訂單的書店是否具有總發(fā)行、總經(jīng)銷或二級批發(fā)的批發(fā)許可證，其發(fā)貨渠道是否合法，圖書的定價是否合理，發(fā)貨折扣是否符合常規(guī)。
(六)查看圖書的紙質(zhì)及印裝質(zhì)量。很多盜版書的封面色彩艷麗，有的甚至還印有防偽標(biāo)記，很難與盜版混為一談。但如果認(rèn)真看一下圖書正文的頁面，就會發(fā)現(xiàn)破綻:一是紙張發(fā)黃發(fā)脆、手感粗糙;二是印刷質(zhì)量低劣、版心不正、錯別字多，透印、粘臟現(xiàn)象普遍，油墨著色時深時淺;三是裝訂質(zhì)量很差，折頁不正，刀花、短頁、連刀頁較多;由于訂口不牢，有些書的封面與整個書瓤可能分離、脫落。
(七)查看賣書人及售價。盜版書一般不登正規(guī)書店的店堂，因為這樣易被查抄，賣盜版書、盜版光盤的人，大多數(shù)是推小車、提布袋、擺地攤、叫賣兜售的不具合法經(jīng)營資格的游商小販。由于盜版書從紙張、排版到印刷，成本很低，既不付稿酬又逃避稅收，因此兜售者往往以低于標(biāo)價二三倍的價錢出手，地攤上那些對折出售的新書，大多是盜版書。
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