【解讀】禁止的推介行為：辦法保留了征求意見稿中比較嚴(yán)格的要求，主要是對相關(guān)宣傳上作了一些禁止，典型如使用安全、高收益、無風(fēng)險等字樣，使用欲購從速、申購良機(jī)等措施，使用業(yè)績最佳、規(guī)模最大等詞語，片面推介以往短于6個月的基金業(yè)績等，在這里重要要說的是第(三)項，即以任何方式承諾保本保收益，包括“預(yù)期收益、預(yù)計收益、預(yù)測投資業(yè)績”等。

　　應(yīng)當(dāng)說，我國私募基金市場包括私募證券基金，長期以來一直奉行的“預(yù)期收益”這一宣傳策略，在于規(guī)避“保本保收益”觸碰非法集資的法律紅線。征求意見稿此條一出，業(yè)內(nèi)爭議紛紛。一是強(qiáng)調(diào)銀行理財產(chǎn)品、信托計劃產(chǎn)品，提供預(yù)期收益率是監(jiān)管明確允許的做法，而私募基金何以不能通過預(yù)測收益率進(jìn)行宣傳?二是比較分析國外各大私募基金，都是以預(yù)期收益率作為宣傳，保本的也是經(jīng)常有，為何到了國內(nèi)就不行了。盡管如此，中基協(xié)還是力排眾議，堅持了征求意見稿中的這一規(guī)定。

　　那么問題來了，現(xiàn)在中基協(xié)禁止私募基金“預(yù)期收益”、“預(yù)測投資業(yè)績”宣傳，那么募集機(jī)構(gòu)靠什么來吸引合格投資者?當(dāng)然具有一定品牌效應(yīng)、過往業(yè)績良好的基金管理人在募集資金方面不會有太大的問題，相比之下中小私募基金管理人就很煎熬，如此一來勢必會產(chǎn)生大量的“抽屜協(xié)議”。筆者認(rèn)為這條在實(shí)際執(zhí)行中會非常的困難。

　　第二十五條 募集機(jī)構(gòu)不得通過下列媒介渠道推介私募基金：

　　(一)公開出版資料;

　　(二)面向社會公眾的宣傳單、布告、手冊、信函、傳真;

　　(三)海報、戶外廣告;

　　(四)電視、電影、電臺及其他音像等公共傳播媒體;

　　(五)公共、門戶網(wǎng)站鏈接廣告、博客等;

　　(六)未設(shè)置特定對象確定程序的募集機(jī)構(gòu)官方網(wǎng)站、微信朋友圈等互聯(lián)網(wǎng)媒介;

　　(七)未設(shè)置特定對象確定程序的講座、報告會、分析會;

　　(八)未設(shè)置特定對象確定程序的電話、短信和電子郵件等通訊媒介;

　　(九)法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和中國基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則禁止的其他行為。

　　【解讀】禁止的推介載體：本條是對證監(jiān)會105號文第十四條的細(xì)化(第十四條私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。)需要特別注意的是，未設(shè)置特定對象的微信朋友圈、未經(jīng)特定對象確定程序的電話、短信、郵件，這都是現(xiàn)實(shí)中推介工作人員常常會觸碰之紅線。未設(shè)置特定對象確定的講座、報告會、分析會在實(shí)踐中也經(jīng)常用到，但同微信朋友圈一樣，實(shí)踐中相對比較難把握，監(jiān)管起來也很有難度。

　　第五章 合格投資者確認(rèn)及基金合同簽署

　　第二十六條 在投資者簽署基金合同之前，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資者說明有關(guān)法律法規(guī)，說明投資冷靜期、回訪確認(rèn)等程序性安排以及投資者的相關(guān)權(quán)利，重點(diǎn)揭示私募基金風(fēng)險，并與投資者簽署風(fēng)險揭示書。

　　風(fēng)險揭示書的內(nèi)容包括但不限于：

　　(一)私募基金的特殊風(fēng)險，包括基金合同與中國基金業(yè)協(xié)會合同指引不一致所涉風(fēng)險、基金未托管所涉風(fēng)險、基金委托募集所涉風(fēng)險、外包事項所涉風(fēng)險、聘請投資顧問所涉風(fēng)險、未在中國基金業(yè)協(xié)會登記備案的風(fēng)險等;

　　(二)私募基金的一般風(fēng)險，包括資金損失風(fēng)險、基金運(yùn)營風(fēng)險、流動性風(fēng)險、募集失敗風(fēng)險、投資標(biāo)的的風(fēng)險、稅收風(fēng)險等;

　　(三)投資者對基金合同中投資者權(quán)益相關(guān)重要條款的逐項確認(rèn)，包括當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)、費(fèi)用及稅收、糾紛解決方式等。

　　《私募投資基金風(fēng)險揭示書內(nèi)容與格式指引》詳見附件二。

　　【解讀】風(fēng)險揭示書內(nèi)容：本條是對證監(jiān)會105號文第十六條的細(xì)化，中基協(xié)并給出了詳細(xì)的《風(fēng)險揭示書內(nèi)容與格式指引》，實(shí)踐中私募募集機(jī)構(gòu)只需參照該指引執(zhí)行即可。然而筆者疑惑的是，該《風(fēng)險揭示書內(nèi)容與格式指引》同樣也適用于機(jī)構(gòu)或企業(yè)投資者么?從該指引的具體內(nèi)容看，顯然是適用于機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資者的。前面的調(diào)查問卷風(fēng)險能力評估既然不適用于法人投資者，為何到了風(fēng)險揭示這一塊又適用于法人投資者呢?

　　第二十七條 在完成私募基金風(fēng)險揭示后，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明。

　　募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)合理審慎地審查投資者是否符合私募基金合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，依法履行反洗錢義務(wù)，并確保單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

　　【解讀】合格投資者確認(rèn)確認(rèn)程序：本條強(qiáng)調(diào)募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求投資者提供資產(chǎn)證明文件或收入證明，以此達(dá)到確認(rèn)其是否合格投資者的目的，然而這種證明文件的真實(shí)性由誰來擔(dān)責(zé)?或者只要形式上有就行?

　　本條第二款是辦法新增條款，強(qiáng)調(diào)募集機(jī)構(gòu)的反洗錢義務(wù)，并確保投資者人數(shù)累計不超過特定數(shù)量(有限公司50人、有限公司50人、股份公司50人、企業(yè)型基金200人)。

　　第二十八條 根據(jù)《私募辦法》，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)和個人：

　　(一)凈資產(chǎn)不低于1000萬元的機(jī)構(gòu);

　　(二)金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。

　　前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。

　　【解讀】合格投資者標(biāo)準(zhǔn)：本條所確定的合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，與證監(jiān)會105號文第十二條的規(guī)定一致，并無變化。

　　第二十九條 各方應(yīng)當(dāng)在完成合格投資者確認(rèn)程序后簽署私募基金合同。

　　基金合同應(yīng)當(dāng)約定給投資者設(shè)置不少于二十四小時的投資冷靜期，募集機(jī)構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。

　　(一)私募證券投資基金合同應(yīng)當(dāng)約定，投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認(rèn)購基金的款項后起算;

　　(二)私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等其他私募基金合同關(guān)于投資冷靜期的約定可以參照前款對私募證券投資基金的相關(guān)要求，也可以自行約定。

　　【解讀】投資冷靜期：本條確定的投資者冷靜期制度，是私募基金首次提及，證監(jiān)會105號文并無類似規(guī)定。合格投資者確認(rèn)——簽署基金合同——冷靜期，從私募證券投資基金合同約定看，冷靜期自基金合同前述完畢且投資者繳納認(rèn)購機(jī)構(gòu)的款項后起算，基本上是賦予了投資者24小時內(nèi)可以返回的一種權(quán)利，這種權(quán)利可以行使，也可以放棄。這樣就需要募集機(jī)構(gòu)及時確認(rèn)投資者繳納認(rèn)購基金款項的具體時點(diǎn)，最好能在基金合同中寫明。

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