規(guī)避購銷合同的法律風(fēng)險的方法(2)
三、簽訂時的注意事項
1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章?;蛘吆献鞣降慕?jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。
注意:
(1)對方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存,以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。
(2)如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。
2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。
3、合同文本經(jīng)過修改的,應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。
4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
四、擔(dān)保合同
為了防范風(fēng)險,在與合作方簽訂合同的時候,應(yīng)盡量取得對方提供的擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保合同應(yīng)注意以下幾個問題
1、擔(dān)保合同的當(dāng)事人:擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人,在保證擔(dān)保合同中,擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。
2、哪些財產(chǎn)可以用于提供擔(dān)保?
依照《擔(dān)保法》第三十七條規(guī)定,下列財產(chǎn)不得抵押:
(1)土地所有權(quán);
(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),(擔(dān)保法關(guān)于該款有除外規(guī)定);
(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;
(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);
(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn);
提醒注意:我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。(土地使用權(quán),城市房地產(chǎn),鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)廠房等建筑物,林木,航空器,船舶,車輛,企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn))
3、哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人?
國家機(jī)關(guān),學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團(tuán)體,以及企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)職能部門,不得為保證人。但是,企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書面授權(quán)的,可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。
4、定金條款:
(1)應(yīng)明確所繳款項的性質(zhì)是“定金”;
定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣,最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的司法解釋第118條規(guī)定:當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質(zhì)的,當(dāng)事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持。
(2)定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十;
《擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定,定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十;第八十九條規(guī)定,給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分,可以作為預(yù)付款,可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。
五、簽訂以后
1、將其復(fù)印件交由履行部門存查,保證依約履行。
2、及時歸檔保管,以免丟失。
3、公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度,對合同進(jìn)行規(guī)范管理。
在簽訂合同時一定要做到以下幾步:
1、要全面分析對方資信、實力;
2、根據(jù)雙方的實際情況完善合同文本和相關(guān)條款;
3、要簽訂書面合同并加蓋公章并簽字,審查蓋章單位和簽字人的授權(quán)范圍;
4、履行過程中要跟蹤審查對方的資信、履約能力等,并保存好履行過程中的相關(guān)證據(jù);
5、出現(xiàn)糾紛時要做好訴訟、調(diào)解、變更協(xié)議等多種準(zhǔn)備;
6、經(jīng)公司管理人員(專業(yè)律師)作最后審核。
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格式條款的三個規(guī)范
格式條款的好處是,簡捷、省時、方便、降低交易成本。但是其弊端在于,提供商品或者服務(wù)的一方往往利用優(yōu)勢地位,制定有利于自己而不利于對方的條款。因此,合同法從維護(hù)公平競爭、保護(hù)弱者利益出發(fā),對格式條款從以下三個方面進(jìn)行了規(guī)范。
(1)提供格式條款一方在擬定合同條款及在訂立合同時,應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù),不能利用自己的優(yōu)勢地位制定不公平的條款欺負(fù)對方當(dāng)事人。同時,提供格式條款的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制責(zé)任的條款,并按照對方的要求,對該類條款予以說明。
(2)在合同中規(guī)定,免除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù),排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利的條款無效;具有合同法第52、53條規(guī)定的情形的,該條款無效。
(3)對格式條款的理解發(fā)生爭議的,如果有兩種以上解釋的,從保護(hù)弱者出發(fā)應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款與非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。非格式條款一般是在格式條款外另行商定的條款,或?qū)υ瓉淼母袷綏l款重新協(xié)商修改的條款,是當(dāng)事人的特別約定,如果與格式條款不一致,當(dāng)然采用非格式條款。
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