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      獨(dú)立法人和法定代表人的區(qū)別是什么

      時(shí)間: 俏霞20 分享

        獨(dú)立法人和法定代表人聽起來(lái)是很像的,那它們是一個(gè)人嗎?有沒有什么區(qū)別?以下是學(xué)習(xí)啦小編為你整理的獨(dú)立法人和法定代表人的區(qū)別是什么相關(guān)資料,希望大家喜歡!

        獨(dú)立法人和法定代表人的區(qū)別

        在日常工作中,我們經(jīng)常有人把“法人”、“法定代表人”和“法人代表”這三個(gè)不同的概念混淆,按照《公司法》和《民法通則》的規(guī)定,法人是指依法成立、具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)、單位、組織等機(jī)構(gòu),是對(duì)這些機(jī)構(gòu)的擬人化的稱呼;法定代表人是指法律規(guī)定的該法人的代表人,在一個(gè)法人內(nèi)是唯一的,具有特定性和固定性,一般是該法人的一把手;而法人代表是指經(jīng)該法人的法定代表人依法委托或授權(quán)的代表,在一個(gè)法人內(nèi)可以是一個(gè)也可以是多個(gè),具有不特定性和非固定性,只要是經(jīng)該法人的法定代表人依法委托或授權(quán)隨都可以擔(dān)任。

        《公司法》與稅收有著很多聯(lián)系,例如,公司與股東的關(guān)系。公司是企業(yè)法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán),公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。另外,《公司法》還規(guī)定股東只能分配所投資的公司的稅后利潤(rùn),而不直接占有公司財(cái)產(chǎn)。股東投入的實(shí)物財(cái)產(chǎn)虛擬化成為股權(quán)?任何一個(gè)股東都不能再對(duì)自己已入股的財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利了。股東出資所形成的財(cái)產(chǎn)為公司財(cái)產(chǎn),股東只以出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,股東享受了有限責(zé)任的權(quán)利,必定要付出不得再抽回或直接支配公司財(cái)產(chǎn)的代價(jià)。如果我們搞清楚了《公司法》覆蓋在公司身上的這層面紗,就不會(huì)出現(xiàn)將股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)與公司法人的納稅義務(wù)混為一堂的烏龍了。

        如果不去學(xué)習(xí)《公司法》和《民法通則》,諸如法定代表人與法人代表的區(qū)別,就還真的難以知曉。

        法人、法人代表和法定代表人有什么區(qū)別?

        問(wèn):公司的董事長(zhǎng)或者總經(jīng)理有的被稱作法人,有的被稱作法人代表,有的被稱作法定代表人,這些稱呼有什么區(qū)別?

        答:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人與自然人不同,是種無(wú)生命的社會(huì)組織體,法人的實(shí)質(zhì),是一定社會(huì)組織在法律上的人格化。

        企業(yè)法人是具有國(guó)家規(guī)定的獨(dú)立財(cái)產(chǎn),有健全的組織機(jī)構(gòu)、組織章程和固定場(chǎng)所,能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任、享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織。確立企業(yè)法人制度的好處,在于使具備法人條件的企業(yè)取得獨(dú)立的民事主體資格,真正成為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者,在法律上擁有獨(dú)立的人格,象自然人一樣有完全的權(quán)利能力和行為能力。企業(yè)法人的這種獨(dú)立資格的意義在于:

        一是獨(dú)立于自己的主管部門,企業(yè)和主管部門之間是兩個(gè)完全平等的主體,不是隸屬關(guān)系,雙方只能按照等價(jià)、有償、自愿、互利的原則形成民事法律關(guān)系;

        二是獨(dú)立于企業(yè)成員,即企業(yè)法人與組成企業(yè)法人的成員互相分離,各自以自己的名義獨(dú)立參與民事活動(dòng),享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù);

        三是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,從而使企業(yè)法人能獨(dú)立的享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù);四是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)責(zé)任,即企業(yè)法人的民事責(zé)任以企業(yè)自有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān),同組成企業(yè)法人的成員的財(cái)產(chǎn)無(wú)關(guān)。

        《民法通則》規(guī)定:“依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。”這就是說(shuō),作為法定代表人必須是法人組織的負(fù)責(zé)人,能夠代表法人行使職權(quán)。法定代表人可以由廠長(zhǎng)、經(jīng)理?yè)?dān)任,也可以由董事長(zhǎng)、理事長(zhǎng)擔(dān)任,這主要看法律或章程如何規(guī)定。

        法定代表人代表企業(yè)法人的利益,按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng);對(duì)外代表企業(yè),全權(quán)處理一切民事活動(dòng)。

        法定代表人的權(quán)力,是由法人賦予的,法人對(duì)法定代表人的正?;顒?dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。但是代表人的行為超出法人授予的權(quán)利范圍,法人就可能為其承擔(dān)責(zé)任。

        因此,法人是指特定的社會(huì)組織,如作為企業(yè)法人的公司,稱呼公司的董事長(zhǎng)或者總經(jīng)理為法人是錯(cuò)誤的。法人是擬制的人,它必須通過(guò)自然人來(lái)表示它的意志,法定代表人由此產(chǎn)生,法定代表人就是能夠代表法人的人,因此又稱法人代表,在公司中就是董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事。因此,公司的董事長(zhǎng)或者總經(jīng)理有的被稱作法人是錯(cuò)誤的,被稱作法定代表人是規(guī)范的用法,被稱作法人代表也是可以的。

        法定代表人的注意事項(xiàng)

        1、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款,防范風(fēng)險(xiǎn)

        傳統(tǒng)公司法理論中存在“商事判斷規(guī)則”,即公司董事等高級(jí)管理人員在做出一項(xiàng)商事經(jīng)營(yíng)判斷和決策時(shí),如果出于善意,盡到了注意義務(wù),并獲得了合理的信息根據(jù),那么即使該項(xiàng)決策是錯(cuò)誤的,該高級(jí)管理人員亦可免于承擔(dān)法律上的責(zé)任。

        然而,我國(guó)公司法并沒有明確規(guī)定“商事判斷規(guī)則”,司法實(shí)踐對(duì)此理解也存在爭(zhēng)議。鑒于此種情況,我國(guó)公司可以考慮在公司章程中增加如下類似約定,以降低法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn):

        “公司的董事、董事長(zhǎng)、法定代表人不對(duì)其在董事會(huì)和公司章程規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為承擔(dān)個(gè)人法律責(zé)任,除非其行為構(gòu)成營(yíng)私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。”

        根據(jù)上述約定,如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的針對(duì)董事、董事長(zhǎng)、法定代表人個(gè)人的索賠或責(zé)任,應(yīng)由公司承擔(dān)全部責(zé)任,但導(dǎo)致該索賠或責(zé)任的行為必須不構(gòu)成營(yíng)私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。如果董事、董事長(zhǎng)、法定代表人因上述索賠而造成損失,公司應(yīng)對(duì)其損失予以賠償,并補(bǔ)償其合理的律師費(fèi)及其他開支和費(fèi)用。”

        2、通過(guò)集體決策程序,避免風(fēng)險(xiǎn),對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為,應(yīng)提出明確異議并記載于相關(guān)會(huì)議記錄

        根據(jù)我國(guó)公司法的相關(guān)理論,公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)決議決策,對(duì)于董事會(huì)集體決策的事宜,除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定,即視為公司的決策,法定代表人無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。

        因此,在公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人職務(wù)時(shí),對(duì)于公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng),最好根據(jù)公司章程的規(guī)定,由股東會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行決策;同時(shí),對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng),也應(yīng)明確提出異議,并記載于相應(yīng)的會(huì)議記錄,以避免可能的法律風(fēng)險(xiǎn)。

        3、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度

        2002年1月7日,中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定:“經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn),上市公司可以為董事購(gòu)買責(zé)任保險(xiǎn)。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外。”

        目前,我國(guó)主要保險(xiǎn)公司均有針對(duì)企業(yè)高級(jí)管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn),當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對(duì)外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時(shí),可以由保險(xiǎn)公司就該部分予以賠償,避免董事個(gè)人的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度,由公司為法定代表人、董事等購(gòu)買責(zé)任保險(xiǎn),以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)。

        法定代表人都有什么責(zé)任

        1、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任

        (1) 法定代表人的職務(wù)行為應(yīng)由公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任

        《民法通則》第四十三條規(guī)定:“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),承擔(dān)民事責(zé)任。”

        通常理解,公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),屬履行職務(wù)的行為,由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任,均由公司承擔(dān)責(zé)任,法定代表人個(gè)人并不會(huì)因其職務(wù)行為而需對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。

        并且,如果法定代表人從事越權(quán)行為,而該行為構(gòu)成表見代理,即第三人有足夠的理由相信與之交易的對(duì)方是代表法人行為,法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。

        (2) 因法定代表人故意或過(guò)失而給公司造成損失,法定代表人可能需對(duì)該損失予以賠償

        根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

        因此,如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的,即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為,在公司對(duì)外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后,公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。

        (3) 法定代表人可能需對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等損害公司利益的行為,對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

        《公司法》第一百四十八條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。”

        根據(jù)《公司法》第二十一條第一款、第一百四十九條第二款規(guī)定,公司實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù),損害公司利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

        如法定代表人存在上述行為,給公司造成損失的,當(dāng)然應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

        此外,如果其他董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在違法或侵權(quán)行為,損害公司利益,除實(shí)施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外,作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件,則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán),亦須對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任,除非法定代表人在相關(guān)董事會(huì)決議表決時(shí)已明確提出異議并記載于會(huì)議記錄,或者法定代表人對(duì)相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無(wú)過(guò)失。


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