美國創(chuàng)業(yè)投資基金的法律定義嚴(yán)格意義上的創(chuàng)業(yè)投資基金,系指由確定多數(shù)或不確定多數(shù)投資者以集合投資方式設(shè)立基金,委托專業(yè)性的創(chuàng)業(yè)投資管理機構(gòu)管理和運用基金資產(chǎn),主要對未上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)尤其是科技型未上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供權(quán)益資本,并通過資本經(jīng)營服務(wù)直接參與企業(yè)創(chuàng)業(yè),當(dāng)企業(yè)創(chuàng)業(yè)成功即退出投資,以實現(xiàn)資本增值和進行新一輪投資的一種特定類型的投資基金品種。

在美國,投資基金的法律稱謂是“投資公司”,但１９４０年頒布的《投資公司法》主要是針對證券投資基金的設(shè)立、運作與監(jiān)管（當(dāng)時尚未出現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資基金這類投資基金品種）。而且由于與證券投資基金相比,創(chuàng)業(yè)投資基金投資于未上市創(chuàng)業(yè)企業(yè),無通過操縱市場損害其它投資者之虞;且主要以私募方式設(shè)立,較少涉及公眾投資者權(quán)益。因此,美國并沒有就一般意義上的創(chuàng)業(yè)投資基金專門立法,而僅僅是針對“小企業(yè)投資公司”這種特別類型的創(chuàng)業(yè)投資基金, 在１９５８年制定了《小企業(yè)投資公司法》（因其受到政府特別扶植,故只能投資于一定規(guī)模以內(nèi)的小企業(yè)）。此外,在１９８０年出臺的《小企業(yè)投資促進法》和后來《投資公司法》等法律的修正案中,對創(chuàng)業(yè)投資基金的運作作出了一些特別豁免規(guī)定,并將其界定為“企業(yè)發(fā)展公司”（Business development Company）,以體現(xiàn)其“培育與促進企業(yè)發(fā)展”這一本質(zhì)內(nèi)涵,從而區(qū)別于從事產(chǎn)品經(jīng)營的一般企業(yè)與投資于可流通證券的證券投資基金。后來韓國法律中的所謂“企業(yè)育成公司”,我國港臺及新加坡等其它華語地區(qū)所謂的“創(chuàng)業(yè)投資公司”,也可以說是與美國法律中的“企業(yè)發(fā)展公司”稱謂一脈相承。

美國創(chuàng)業(yè)投資基金的組織形式

在美國,規(guī)范投資基金的有關(guān)法律,如《投資公司法》,將“公司”（Ｃｏｍｐａｎｙ）這一組織界定得十分寬泛,“任何在法律上具有人格或不具有人格的組織團體”均可以稱為公司。創(chuàng)業(yè)投資基金的種類也很多,按組織形式的不同,可以分為公司型和合伙公司型兩大類。其中,公司型創(chuàng)業(yè)投資基金又可分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式,它們的共同特點是基金本身即是一個獨立法人,所有投資者作為基金的股東,對基金資產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任。由于股東人數(shù)較多,基金規(guī)模通常較大。

合伙公司型創(chuàng)業(yè)投資基金又分為普通合伙、有限合伙、有限責(zé)任合伙三種類型。它們的共同特點是均被視為“人的聚合”,不存在“公司稅”問題, 因而運作成本大大降低。在合伙公司型創(chuàng)業(yè)投資基金中,有限合伙公司又最為普遍。因此,有必要特別加以介紹。創(chuàng)業(yè)投資有限合伙公司的特點,是除了管理合伙人作為“一般合伙人”（ｇｅｎｅｒａｌｐａｒｔｎｅｒ）對合伙公司承擔(dān)無限責(zé)任外,非管理合伙人均作為有限合伙人（ｌｉｍｉｔｅｄｐａｒｔｎｅｒ）只需對合伙公司承擔(dān)有限責(zé)任。由于管理合伙人必須對合伙公司承擔(dān)無限責(zé)任,從而對管理合伙人構(gòu)成一種強責(zé)任約束,使之真正對合伙公司運作履行誠信義務(wù)與責(zé)任,包括限制合伙公司向外舉債的金額,將基金的債務(wù)限于其資產(chǎn)的范圍內(nèi)。由于非管理合伙人只需對合伙公司承擔(dān)有限責(zé)任,因而又兼?zhèn)淞斯拘突鸬墓蓶|只需對基金承擔(dān)有限責(zé)任的優(yōu)點。管理合伙人作為創(chuàng)業(yè)投資有限合伙公司的經(jīng)理人,其本身通常也是一個有限合伙公司,即創(chuàng)業(yè)投資管理有限合伙公司。由于它主要是通過專家管理優(yōu)勢和社會信譽優(yōu)勢來贏得委托者,而不是像一般意義上的企業(yè)那樣必須依靠雄厚的資本實力作信用保證,故其資本規(guī)模普遍很小。它在創(chuàng)業(yè)投資有限合伙公司中所占的份額也通常只有１%,其余的９９%則由非管理合伙人認購。

“小企業(yè)投資公司”,作為一種特殊類型的創(chuàng)業(yè)投資基金,既可以按照一般公司形式設(shè)立,也可以按照合伙公司形式設(shè)立,其本身的運作也是完全市場化的。所不同的是,由于在其運作過程中政府通過直接優(yōu)惠貸款或信用擔(dān)保方式賦予了它一定范圍的受信權(quán)并在稅收上予以必要的優(yōu)惠,故其設(shè)立必須經(jīng)美國小企業(yè)管理局的審查批準(zhǔn),投資運作必須接受美國小企業(yè)管理局的監(jiān)管,以確保其真正投資于國家重點支持的小企業(yè)。

除公司型和合伙公司型創(chuàng)業(yè)投資基金外,一些學(xué)者將商業(yè)銀行、投資銀行、金融公司和實業(yè)公司附設(shè)的所謂“Ｖｅｎｔｕｒｅｆｕｎｄ”,也作為創(chuàng)業(yè)投資基金的另外一種類型。但更多的學(xué)者認為,若其資本完全來自母公司,則由于不具備投資基金特有的“集合委托投資”特征,而不宜歸于創(chuàng)業(yè)投資基金之列;而只有當(dāng)其以自有資金與其它確定或不確定多數(shù)投資者共同設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資公司（或創(chuàng)業(yè)投資合伙公司）時,所設(shè)立的創(chuàng)業(yè)投資公司（或創(chuàng)業(yè)投資合伙公司）才能稱得上是創(chuàng)業(yè)投資基金。事實上,美國法律中的“企業(yè)發(fā)展公司”也是指的獨立的專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金,全美創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會也主要由獨立的專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金組成。

創(chuàng)業(yè)投資基金與創(chuàng)業(yè)資本

與創(chuàng)業(yè)投資基金相比,創(chuàng)業(yè)資本是一個更寬泛的概念。由個人分散從事創(chuàng)業(yè)投資,或是由商業(yè)銀行、投資銀行、金融公司與實業(yè)公司以自有資金單獨從事47《中國中小企業(yè)》２０００年第４期知識長廊Ｏ創(chuàng)業(yè)投資（通常是通過一個附屬機構(gòu)）都屬于創(chuàng)業(yè)資本范疇,但它們都只是一種非組織制度化的創(chuàng)業(yè)資本,從法律意義上講這類創(chuàng)業(yè)資本的投資者都是“直接投資者”（Ｄｉｒｅｃｔｉｎｖｅｓｔｏｒ）。與由個人或非專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)直接從事創(chuàng)業(yè)投資相比,創(chuàng)業(yè)投資基金的本質(zhì)區(qū)別在于其由確定或不確定多數(shù)投資者通過“集合投資”方式,委托專業(yè)性的創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)實現(xiàn)了創(chuàng)業(yè)資本經(jīng)營的“規(guī)?；蛯I(yè)化的機構(gòu)管理”,因而是一種組織制度化的高級形態(tài)的創(chuàng)業(yè)資本,從法律意義上講這類創(chuàng)業(yè)資本的投資者都是“間接投資者”。

值得強調(diào)的是,由個人或非專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)直接從事創(chuàng)業(yè)投資在全社會創(chuàng)業(yè)投資活動中一直占有相當(dāng)大的比例。據(jù)不完全統(tǒng)計,近年來由相對富有且具有一定投資經(jīng)驗的個人直接從事創(chuàng)業(yè)投資的創(chuàng)業(yè)資本,即所謂“天使資本 ”（Ａｎｇｅｌｃａｐｉｔａｌ）就高達３００～５００億美元,相當(dāng)于創(chuàng)業(yè)投資基金總規(guī)模的１０倍。但由于由個人或非專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)直接從事創(chuàng)業(yè)投資, 其投資的分散性和非組織性使之寡為人知,其具體的投資活動與規(guī)模更是無以準(zhǔn)確統(tǒng)計。因此,我們目前通常談到的“創(chuàng)業(yè)投資”,實質(zhì)上主要是指創(chuàng)業(yè)投資基金這種組織制度化的已經(jīng)作為一個獨立產(chǎn)業(yè)存在因而可以對其發(fā)展情況加以統(tǒng)計分析的高級形態(tài)的創(chuàng)業(yè)資本。

創(chuàng)業(yè)資本與風(fēng)險資本的聯(lián)系與區(qū)別

考據(jù)辭源,“創(chuàng)業(yè)資本”（Ｖｅｎｔｕｒｅｃａｐｉｔａｌ）與“風(fēng)險資本”（Ｒｉｓｋｃａｐｉｔａｌ）是兩個不同術(shù)語。其中的“Ｖｅｎｔｕｒｅ”與 “Ｒｉｓｋ”雖然意義相關(guān),但性質(zhì)炯然相異。“Ｒｉｓｋ”原本就作名詞用,表示作為客體存在的“風(fēng)險”,如“風(fēng)險分析”（Ｒｉｓｋａｎａｌｙｓｉｓ）。 “Ｖｅｎｔｕｒｅ”則最初用作動詞,表示“冒險、敢于做”,作名詞用時則表示作為主體發(fā)出的“冒險行為”,及其結(jié)果“冒險事業(yè)”,含有行為主體對其行為目的、實現(xiàn)目的可能需要承擔(dān)的風(fēng)險因素的感知,以及基于此所作出的行動方案設(shè)計等多方面的涵義。尤其是當(dāng)其運用于企業(yè)創(chuàng)業(yè)和對創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資這一特定的專業(yè)領(lǐng)域時,它更是賦有了特定的內(nèi)涵,所表示的就不再是一般意義的“冒險行為”和“冒險事業(yè)”,而是一種從事“創(chuàng)業(yè)”和“創(chuàng)業(yè)投資”這種特定意義上的冒險行為,及其結(jié)果“創(chuàng)業(yè)事業(yè)”、創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)”,可以直接用來表示“企業(yè)”。因此,應(yīng)當(dāng)結(jié)合特定的專業(yè)內(nèi)涵,區(qū)分其有別于日常用語的本質(zhì)特征。

“創(chuàng)業(yè)資本”概念起源于１５世紀(jì)。當(dāng)時手工業(yè)發(fā)展較早的西歐諸島國,由于受地域所限,一些富商為了尋求到海外創(chuàng)業(yè),紛紛投資于遠洋探險,從而首次出現(xiàn)“Ｖｅｎｔｕｒｅｃａｐｉｔａｌ”這個術(shù)語。地理大發(fā)現(xiàn)之后相繼建立起來的各類海外公司,如英國、荷蘭的東印度公司,荷蘭、法國的西印度公司,則直接促成了創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)的萌芽。到１９世紀(jì)末,美國的油田開發(fā)、鐵路建設(shè)熱潮曾吸引一大批富有個人,或通過律師、會計師的介紹,或直接將資金投資于各類創(chuàng)業(yè)項目。此后“Ｖｅｎｔｕｒｅｃａｐｉｔａｌ”一詞即開始在美國廣泛流傳。到２０世紀(jì)４０年代,美國為了適應(yīng)新興中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)展的資本需求,創(chuàng)業(yè)資本發(fā)展到創(chuàng)業(yè)投資基金這種組織制度化的高級形態(tài)。經(jīng)過以上歷史演進過程,“創(chuàng)業(yè)資本”也就越來越賦有了以下特定內(nèi)涵:（１）投資對象是創(chuàng)業(yè)企業(yè),以區(qū)別于對成熟企業(yè)的投資;（２）不僅僅提供資本支持,而且還通過提供資本經(jīng)營服務(wù)直接參與創(chuàng)業(yè)企業(yè)創(chuàng)業(yè),以區(qū)別于單純投資行為;（３）僅僅在企業(yè)的創(chuàng)業(yè)期進行投資,即當(dāng)所投資企業(yè)發(fā)育成長到相對成熟后即退出投資,以實現(xiàn)自身資本增值和進行新一輪創(chuàng)業(yè)投資,因而有別于長期持有所投資企業(yè)股權(quán),以獲取股息為主要收益來源的普通資本形態(tài)。

與“創(chuàng)業(yè)資本”不同的是,“風(fēng)險資本”（Ｒｉｓｋｃａｐｉｔａｌ）這一術(shù)語則是從風(fēng)險屬性角度對各種收益具有不確定性的資本形態(tài)所做的描述。隨著股票市場、期貨市場的發(fā)展,各種“風(fēng)險投資”（Ｒｉｓｋｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ）工具層出不窮,“風(fēng)險資本”這一術(shù)語逐步被廣泛運用于指稱“所有未做留置或抵押擔(dān)保的資本”,與“安全資本 ”（ＳｅｃｕｒｉｔｙＣａｐｉｔａｌ）即“已做留置或抵押擔(dān)保的資本”對應(yīng)。“創(chuàng)業(yè)資本”作為特指投資于創(chuàng)業(yè)企業(yè)的資本形態(tài),則與“非創(chuàng)業(yè)資本 ”（Ｎｏｎ-ｖｅｎｔｕｒｅＣａｐｉｔａｌ）即投資于成熟企業(yè)的資本形態(tài)對應(yīng)。目前,一些較專業(yè)的詞典就對它們作出了嚴(yán)格區(qū)分。

從風(fēng)險屬性看,由于創(chuàng)業(yè)投資（Ｖｅｎｔｕｒｅｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ）通常是以未做留置與抵押擔(dān)保的風(fēng)險性權(quán)益資本（Ｒｉｓｋｅｑｕｉｔｙｃａｐｉｔａｌ）方式進行投資,而且所投資的創(chuàng)業(yè)企業(yè)相對于成熟企業(yè)而言具有更大的風(fēng)險,故與一般意義上的風(fēng)險投資相比,創(chuàng)業(yè)投資往往是一種“高風(fēng)險投資”（Ｈｉｇｈｒｉｓｋｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ）。其風(fēng)險程度又因所投資企業(yè)所處創(chuàng)業(yè)階段的不同而不同。

創(chuàng)業(yè)階段劃分與“廣義創(chuàng)業(yè)投資”概念目前,美國創(chuàng)業(yè)投資界對創(chuàng)業(yè)企業(yè)的創(chuàng)業(yè)階段并沒有一個統(tǒng)一的劃分,但通常而言,可以相對劃分為以下四個階段:１）種子期:此時創(chuàng)業(yè)企業(yè)尚處于產(chǎn)品開發(fā)過程中甚至是商業(yè)創(chuàng)意過程中;２）起步期:企業(yè)已完成產(chǎn)品開發(fā)過程但尚未盈利,需要資本支持以助其開拓市場;３）擴展期:企業(yè)產(chǎn)品已具有一定的市場占有率,但仍需要通過提高產(chǎn)品質(zhì)量、擴大生產(chǎn)規(guī)模與開發(fā)新產(chǎn)品來進一步開拓業(yè)務(wù);４）上市籌備期或重整期:前者指企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量、市場競爭力及社會知名度均達到相當(dāng)水平,通過創(chuàng)業(yè)投資基金之類的投資銀行對其股本結(jié)構(gòu)做些補充與調(diào)整,并協(xié)助其完成上市前的各種技術(shù)準(zhǔn)備與業(yè)務(wù)公關(guān)工作后即可公開上市;而后者是指企業(yè)在創(chuàng)業(yè)過程中遇到市場風(fēng)險、財務(wù)困難或是管理上的困境,需要通過資產(chǎn)重構(gòu)、重組或引入新的管理團隊來盤活存量資產(chǎn)、改善財務(wù)狀況或改進經(jīng)營管理。

需要補充說明的是,在除美國之外的世界其它國家,創(chuàng)業(yè)投資概念幾乎涵蓋了所有的“私人股權(quán)投資 ”“ＰｒｉｖａｔｅＥｑｕｉｔｙｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ”。但在美國,通過專業(yè)性“重組基金”（Ｔｕｒｎａｒｏｕｎｄｆｕｎｄ）所作的企業(yè)并購與重組投資, 通常并不計入創(chuàng)業(yè)投資之列,而是被列為“非創(chuàng)業(yè)類私人股權(quán)投資”。但由于所謂的“非創(chuàng)業(yè)類私人股權(quán)投資”與“創(chuàng)業(yè)類私人股權(quán)投資 ”（Ｖｅｎｔｕｒｅｐｒｉｖａｔｅｅｑｕｉｔｙｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ）的區(qū)分并無法律意義,它們都是以私人股權(quán)方式從事資本經(jīng)營,都是以放棄資產(chǎn)流動性來追求長期資本增值的“風(fēng)險-收益”特征而區(qū)別于對公開流通證券的投資,故目前一些學(xué)者也將所有“私人股權(quán)投資”視為“廣義創(chuàng)業(yè)投資”。