試析間接經(jīng)濟損失在瀆職罪中的認定(2)
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劉伯建 李長林1由 分享
二、間接經(jīng)濟損失的認定
?。ㄒ唬╅g接經(jīng)濟損失的概念
由于我國刑法以及相關法律解釋沒有對直接經(jīng)濟損失和間接經(jīng)濟損失的范圍做出明確規(guī)定,筆者認為對于間接經(jīng)濟損失的界定可以從以下三個層次展開:首先應從對“損失”這一概念的分析入手。損失即為財產(chǎn)上的不利益。損失不同于損害,損失特指財產(chǎn)上的不利益,而損害除了包括財產(chǎn)上的不利益之外,還包括了人身遭受的不利益和精神損害等,因此損害是損失的上位概念?!?jù)此說明間接經(jīng)濟損失僅指財產(chǎn)上的不利益。其次,對間接經(jīng)濟損失中的“經(jīng)濟”作何解釋。“經(jīng)濟”是對損失的限定,“經(jīng)濟損失”是相對于“財產(chǎn)損失”而言,一般來說“財產(chǎn)損失”特指有形的財產(chǎn)損害,或者說是財產(chǎn)權利受到侵害而產(chǎn)生的損失,而且該財產(chǎn)權利是針對特定的財產(chǎn),而“經(jīng)濟損失”不是僅僅只針對某項具體的財產(chǎn)而言的,而是受害方的整體財產(chǎn)上的減損,范圍比較廣。再次,就要解釋什么是“間接”的經(jīng)濟損失。“間接”是對“經(jīng)濟損失”的進一步限定,若從反面解釋那就是非間接的經(jīng)濟損失,即為直接經(jīng)濟損失。“間接”正是體現(xiàn)了這種損失與直接經(jīng)濟損失之間的一種距離性,它是由瀆職行為所間接導致的。筆者可以給瀆職罪中的間接經(jīng)濟損失下個定義:因為瀆職行為間接引起或造成的相關財產(chǎn)上的損失。
?。ǘ╅g接經(jīng)濟損失的認定
依據(jù)是否與瀆職行為有直接因果關系可以將經(jīng)濟損失劃分為直接經(jīng)濟損失和間接經(jīng)濟損失,這一區(qū)分主要意義不在于確定間接經(jīng)濟損失的范圍,而在于將直接經(jīng)濟損失從經(jīng)濟損失中挑選出來。在司法解釋中,那些將間接經(jīng)濟損失作為定罪要件的瀆職犯罪中,間接經(jīng)濟損失只是一個處于次要地位的定罪要件。一旦出現(xiàn)經(jīng)濟損失,直接經(jīng)濟損失是首當其沖的選擇,只有當直接經(jīng)濟損失不足法定數(shù)額而間接經(jīng)濟損失超過一定數(shù)額時,間接經(jīng)濟損失才成為一個定罪要件。簡單地以國家機關工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪為例,“造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上,或者直接經(jīng)濟損失不滿30萬元,但間接經(jīng)濟損失150萬元以上的”。所以在認定經(jīng)濟損失的過程中應該有一定的主次順序:首先去考察有哪些直接經(jīng)濟損失,是否達到法定數(shù)額;其次在直接經(jīng)濟損失確定之后,去計算出間接經(jīng)濟損失,此時的間接經(jīng)濟損失可能是定罪要件也有可能是量刑情節(jié)。
1.確定直接經(jīng)濟損失的范圍
直接經(jīng)濟損失是指因為犯罪行為而造成國家、集體財產(chǎn)的毀損或者財產(chǎn)所有權發(fā)生了轉移以及經(jīng)過法院裁決的推定損失 。其中,此處的推定損失是指由法院對久拖不還或者無力償還的債務規(guī)定一個時限,債務關系一旦超過一定時限就認定為損失,將民事所調(diào)整的關系提升到刑事調(diào)整的范圍。
當然在刑法司法解釋中也有多處關于直接經(jīng)濟損失的直接規(guī)定,如“本解釋中直接經(jīng)濟損失的計算范圍,包括電量損失金額,被毀損設備材料的購置、更換、修復費用,以及因停電給用戶造成的直接經(jīng)濟損失等。” 對于這些司法解釋的分析,其實可以看出一種損失的認定往往與損失發(fā)生的所在的領域有很大的關系,對于直接經(jīng)濟損失的范圍雖然采取枚舉的方式會有所遺漏,但在實踐中很容易去掌握,同時也限定了損失計算的最小范圍,至少囊括了應有的項目。
在《最高人民檢察院關于瀆職侵權犯罪案件立案標準的規(guī)定》中,直接經(jīng)濟損失被定義為瀆職行為直接造成的財產(chǎn)損失、減少的實際價值。那么直接經(jīng)濟損失本身最顯著的特征在于它與瀆職犯罪之間的直接因果關系,具有很強的現(xiàn)實性和一種必然會引起的損失,例如因為玩忽職守的行為而造成建筑設備、產(chǎn)品等的毀損、損失,因人員傷亡而支付的醫(yī)療、喪葬、撫恤費等。在查處瀆職犯罪的過程中,往往是以損失為起點去追蹤瀆職行為,直接經(jīng)濟損失由于比較容易被發(fā)現(xiàn)因此成為了司法機關立案偵查的“敲門磚”。
2.確立間接經(jīng)濟損失的結構
筆者認為可以將間接經(jīng)濟損失分為兩大類:
?。?)可得利益的損失:即指失去在正常情況之下可以獲得的利益。筆者認為,可以將它的特征歸納為以下三個方面:第一,未來可能性。行為人在實施瀆職違法行為時,可得利益意味著未來財產(chǎn)的取得具有可能性,并非現(xiàn)實的利益,且不需要行為人在實施瀆職行為時預見或者應當預見到這種間接經(jīng)濟損失。比如說,像國家機關工作人員濫用職權的行為本身還不具有應受刑罰處罰程度的社會危害性,故刑法要求“致使公共財產(chǎn),國家和人民利益遭受重要損失”,這種損失屬于濫用職權罪的客觀構成要件要素,但不需要存在與之相對應的主觀內(nèi)容,屬于“客觀的超過要素” 。第二,實際存在性。這種喪失的未來可能性不是抽象或者假設的,而是具有實際意義的,是可以通過一定方式進行預見與計算的。第三,有限存在性。這種可得利益必須限定在一定范圍內(nèi),超出了這個范圍就不能再認定為間接經(jīng)濟損失,也就是說這種可得利益存在著封閉的界域。
?。?)補救性損失。它是指為恢復正常的管理活動或者挽回所造成的損失所支付的各種開支、費用等。“這種補救性損失從時間上來看,是在損失發(fā)生之后形成的,而且是當事人主動積極實施的結果。” 可以說可得利益的損失是一種消極的損失,而補救性損失是一種積極的損失。
那么如何計算這種積極損失,在這個問題上,《立案標準》是以檢察機關依法立案的時間為計算界點。以立案時間為標準,這一規(guī)定在實踐操作中便利檢察機關立案偵查,但是一旦某種損失特別嚴重,那么后續(xù)對其的補救是長期的,這就在時間上產(chǎn)生了特殊的要求。最完美的狀態(tài)就是讓所有的補救性損失浮出水面,但在司法實踐中達不到這種完美程度,最明智的選擇是尋求一種良好的計算方式,盡可能地去估全損失。筆者認為比較實用的兩種計算方法一種是比較法,另外一種是估算法。比較法是指選擇一個普遍的參考系然后進行比較,這種方式很簡單,難點在于如何去尋找一個合適的比較對象,一般多進行時間先后的比較。估算法是一種比較快捷的方法,通常在認定直接經(jīng)濟損失后,通過一定得比例去計算出間接經(jīng)濟損失。而如何確定比例則是一件非常專業(yè)的事情,需要在實踐中不斷進行摸索,去探求一個比較合理的比例。